Наложение ареста

Выемка

Глава XII. Следственные действия

лений составляется самостоятельный протокол осмотра почтово-телеграфных отправлений.

Осмотр фонограммы, полученной в результате контроля и записи переговоров. Фонограмма, которая была получена в результате контроля и записи переговоров как самостоятельного следствен- | ного действия и представленная следователю, подлежит осмотру и прослушиванию. При осмотре и прослушивании фонограммы присутствуют понятые, а при необходимости — специалист. К осмотру и прослушиванию фонограммы по решению следователя могут привлекаться лица, чьи переговоры записаны. Об осмотре ] и прослушивании фонограммы составляется протокол. В данном протоколе должны найти_уотражение данные о звукоизоляционных характеристиках помещения, в котором производились осмотр и прослушивание, об аппаратуре, использовавшейся при этом. В протоколе дословно должна быть изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. К протоколу прилагаются также схемы, фототаблица и т.д.

Осмотр животных. При производстве по уголовному делу может возникнуть необходимость произвести осмотр животного. Распространенным случаем необходимости такого осмотра является обнаружение похищенных животных (щенков, коров и т.д.) и их идентификация. Осмотр животного производится по общим правилам осмотра предмета, однако по результатам действия — с учетом правил, предусмотренных статьей 166 УПК РФ, составляется самостоятельный протокол осмотра животного.

Основные процессуальные правила производства осмотра. Всем лицам, участвующим в осмотре, должны быть разъяснены их права и обязанности. В случаях, предусмотренных законом, участники следственного действия должны быть предупреждены об ответственности за невыполнение процессуальных обязанностей.

В ходе осмотра могут производиться поисковые действия. Предметы и документы, обнаруженные при производстве осмотра, могут быть изъяты, о чем делается отметка в протоколе осмотра.

Основным способом фиксации хода и результатов любого осмотра является соответствующий протокол. К протоколу могут | прилагаться результаты применения технических средств фиксации (фонограммы, киноленты, видеозапись и т.д.).

§ 4. Освидетельствование

Правила производства освидетельствования и фиксации его результатов предусмотрены статьями 179 и 180 УПК РФ.

Освидетельствование— это следственное действие, заключающееся в осмотре тела человека, наблюдении за его поведением с целью установления наличия на теле следов преступления, телесных повреждений, особых примет; выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела.

Освидетельствованием могут выявляться наличие телесных повреждений, явившихся результатом преступления либо ставших особыми приметами, — рубцы, шрамы, отсутствие частей тела и т.д.; иные особые приметы (татуировки и др.), а также следы преступления, которыми могут являться следы крови, слюны, иных выделений человеческого организма, красящих веществ и т.д.

Использование возможностей освидетельствования для выявления состояния опьянения, иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, — новелла отечественного законодательства. Состояние опьянения, равно как и другие состояния человека, прежде устанавливались в порядке судебно-медицинского освидетельствования, результаты которого оформлялись актами или справками и использовались в уголовно-процессуальном доказывании в качестве иных документов.

Фактическим основанием производства освидетельствования является наличие достаточных оснований полагать, что на теле освидетельствуемого имеются особые приметы, телесные повреждения, иные следы преступления либо лицо находится в состоянии опьянения или ином состоянии, имеющем значение для производства по уголовному делу.

Юридическим основанием является постановление о производстве освидетельствования.

Освидетельствованию могут быть подвергнуты как подозреваемый и обвиняемый, так и свидетель, потерпевший. Свидетель может быть подвергнут освидетельствованию только с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний (ч. 1 ст. 179 УПК РФ). Это предполагает обязательный предварительный допрос лица, вызванного в качестве свидетеля. Свидетель должен быть допрошен о наличии на его теле следов преступления, особых примет, телесных повреждений.

187Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII. Следственные действия

Согласно Уголовно-процессуальному кодексу освидетельствование проводится в тех случаях, когда не требуется проведения судебной экспертизы (ч. 1 ст. 179). Таким образом, освидетельст-; вование не может заменить судебную экспертизу в случаях, когда j ее производство в силу закона или по обстоятельствам уголовного I дела представляется обязательной, однако может предшествовать] таковой, т.е. проводится наряду с судебной экспертизой.

Законодатель не предусматривает обязательного участия поня-| тых при производстве освидетельствования. Однако такое решение может быть принято по собственной инициативе должностного лица, осуществляющего освидетельствование, или по ходатай-1 ству участников этого следственного действия.

При необходимости к производству освидетельствования мо-1 жет быть привлечен врач или другой специалист.

В начале следственного действия постановление предъявляет-! ся лицу, в отношении которого оно вынесено. Данное постанов-1 ление обязательно для освидетельствуемого (ч. 2 ст. 179 УПК РФ).

При освидетельствовании лица другого пола следователь не] присутствует, если освидетельствование сопровождается обнаже- j нием данного лица. В этом случае освидетельствование проводит-1 ся врачом. Однако протокол обязан составить следователь на основании информации врача. Если в этом случае привлекаются] понятые, то они должны быть одного пола с освидетельствуемым. Несколько иные правила предусмотрены для освидетельствова-1 нйя, сопровождающегося обнажением, в судебном заседании. В последнем случае освидетельствование производится в отдель-1 ном помещении врачом или иным специалистом, которым составляется и подписывается акт освидетельствования, после чего! указанные лица возвращаются в зал судебного заседания. В при-| сутствии сторон и освидетельствуемого лица врач или иной специалист сообщает суду о следах и приметах на теле освидетельствованного, если они обнаружены, отвечает на вопросы сторон! и судей. Акт освидетельствования приобщается к материалам] уголовного дела (ст. 290 УПК РФ).

В случаях освидетельствования, сопровождающегося обнаже-] нием, фотографирование, видеозапись и киносъемка проводятся! только с согласия освидетельствуемого лица (ч. 5 ст. 179 УПК РФ). Г

О производстве освидетельствования составляется протокол, в] котором описываются все действия следователя, а также все обнаруженное при освидетельствовании в той последовательности, в

какой производилось освидетельствование, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент освидетельствования. В протоколе перечисляются и описываются все предметы, изъятые при освидетельствовании. При этом они должны быть соответствующим образом упакованы, опечатаны, о чем делается отметка в протоколе (ст. 180 УПК РФ).

§ 5. Следственный эксперимент

В Уголовно-процессуальном кодексе следственному эксперименту посвящена статья 181, где определяются лишь его цели и виды производства.

Так, в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, следователь вправе произвести следственный эксперимент путем воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события. При этом проверяется возможность восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляются последовательность происшедшего события и механизм образования следов.

Конкретная цель следственного эксперимента определяется его видом. Общая цель этого следственного действия (как и любого другого) сводится к получению сведений о фактах (доказательств), с помощью которых могут быть проверены и уточнены данные, имеющие значение для дела, или установлены* какие-либо новые обстоятельства, не известные ранее. Соответственно протокол следственного эксперимента является источником доказательств (п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

Несмотря на отсутствие в УПК РФ нормы, указывающей на проведение необходимых опытных действий как на сущность следственного эксперимента, представляется, что без этого следственного эксперимента быть не может. Именно отсутствие выраженного опытного характера в качестве одного из существенных признаков не позволяет отождествлять проверку показаний на месте со следственным экспериментом. Для следственного эксперимента характерны непосредственно экспериментальные действия, чаще всего проводимые неоднократно и с изменением условий производства. Воспроизведение действий, обстановки и иных обстоятельств определенного события (реконструкция) является лишь необходимым условием следственного эксперимента.

189Часть вторая. Досудебное производство

Таким образом, имеются все основания для определения следственного эксперимента как следственного действия, сущность которого состоит в воспроизведении действий, обстановки и иных обстоятельств определенного события и совершения необходимых опытных действий с целью проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, и получения новых доказательств.

В зависимости от конкретной цели следственного эксперимента выделяют его виды: проверка возможности восприятия каких-либо фактов; проверка возможности совершения определенных действий; проверка возможности наступления какого-либо события; выявление последовательности события; установление механизма образования следов.

Фактическим основанием производства следственного эксперимента является наличие в материалах уголовного дела достаточных данных (доказательств), дающих основание полагать, что в ходе следственного эксперимента могут быть получены значимые для уголовного дела сведения. '

Юридическое основание — решение должностного лица, осуществляющего производство по уголовному делу. При этом вынесение специального постановления о производстве следственного эксперимента не является обязательным условием.

Условия, обстановка, в которых производится следственный эксперимент, должны быть сходны с теми, в которых протекало событие, совершались действия. При производстве следственного эксперимента опытные действия могут производиться неоднократно, а при наличии неточных данных об условиях проверяемого события — и с изменением условий.

При производстве следственного эксперимента должно быть обеспечено присутствие не менее двух понятых. Однако при производстве данного действия нередко требуется и большее количество понятых.

В некоторых случаях, когда следственный эксперимент связан ■ с проверкой возможности совершения действий, восприятия фактов именно этим лицом (в силу индивидуальных особенностей организма, навыков и т.д.), указанное действие будет иметь достоверные результаты, только если проведено с участием определенного лица. Так, для проверки возможности изготовления предмета за определенное время целесообразно привлекать именно того субъекта, чьи способности совершения действий проверяются. Однако не исключается проведение эксперимента и с иными субъектами. Такое решение может быть принято при наличии

Глава XII. Следственные действия

данных о возможном умышленном искажении участником эксперимента его результатов, а также если индивидуальные особенности лица не могут повлиять на достоверность результатов эксперимента.

О производстве следственного эксперимента составляется протокол. В протоколе отражается цель следственного эксперимента, его условия (погода, освещенность), действия, произведенные по реконструкции обстановки, опытные действия с указанием, сколько раз они производились, с изменением или без изменения условий, кем конкретно, что именно установлено следственным экспериментом.

Следственный эксперимент отличается от такого следственного действия, как проверка показаний на месте, которое впервые приобрело законодательную основу в УПК РФ 2001 г. Так, проверка показаний на месте не сопровождается непосредственными опытными действиями в узком смысле, которые характерны для следственного эксперимента. Цель проверки и уточнения показаний на месте — во-первых, проверить достоверность показаний I посредством соотнесения их содержания с обстановкой конкретно-■ го помещения, характеристиками местности; во-вторых, получить новые сведения о фактах (в том числе о предметах и документах), которые не могут быть обнаружены без участия лица, чьи показания проверяются. При этом проверка показаний на месте, в отличие от следственного эксперимента, не может быть осуществлена \ без лица, чьи показания проверяются, и должна производиться с ' каждым участником уголовного судопроизводства отдельно.

§ 6. Обыск

Следственные действия, предусмотренные главой 25 УПК РФ («Обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров»), относятся к числу процессуальных действий, непосредственно и серьезно затрагивающих гарантированные Конституцией РФ (ст. 23, 25) права на неприкосновенность жилища, частной жизни, тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.

Порядок производства обыска и его процессуального оформления урегулирован статьями 182 и 184 УПК РФ.

Обыск как следственное действие представляет собой обследование (при необходимости принудительное) помещений и иных

191Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII, Следственные действия

мест, живых лиц, их одежды, обуви на основаниях и в порядке, предусмотренных законом, в целях обнаружения и изъятия ору- 1 дий преступления; ценностей, нажитых преступным путем, других предметов и документов, которые могут иметь значение для уголовного дела, разыскиваемых лиц или трупов.

С точки зрения особенностей процессуальной регламентации I объектов, подвергаемых принудительному обследованию, могут! быть выделены следующие виды обыска: обыск на местности; | обыск в жилище; обыск в ином помещении; личный обыск.

Фактическим основанием производства обыска является нали-1 чие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или! у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, пред-! меты, документы и ценности, которые могут иметь значение для | уголовного дела, а также разыскиваемые лица и трупы (ч. 1, 16 ст. 182). Расширенное толкование оснований для производства: обыска недопустимо. Так, нельзя проводить обыск «на всякий! случай», для получения общего представления об образе жизни:' лица, с целью обнаружения неконкретизированных предметов и; документов.

Юридическим основанием производства обыска является по-1 становление следователя. Постановление о производстве обыска;] по общему правилу не требует согласования с руководителем] следственного органа. В нем должно быть указано, где имение (адрес или иные индивидуализирующие местность признаки) следует произвести, обыск, какие именно предметы, документы, ценности, имеющие значение для уголовного дела, подлежат изъятию. Анализ бланка постановления о производстве обыска дает¹ основание полагать, что в постановлении недопустимо в качеств? цели обыска указывать неконкретизированные «предметы и доку-, менты, имеющие значение для уголовного дела». Конкретизированное знание об объекте, подлежащем отысканию в ходе произг водства обыска (как минимум, сведения о групповой принадлежу ности), необходимо.

Для производства обыска в жилище постановления должное! ного лица, осуществляющего производство по уголовному делу! недостаточно. Обыск в жилище может быть произведен только щ основании судебного решения.

Производство обыска возможно не только в отношении обвич няемого (подозреваемого), в помещениях, ими занимаемых, но " у других лиц, в том числе свидетелей и потерпевших.

При производстве обыска предусмотрено участие понятых.

Также при производстве обыска следует обеспечить присутствие лица, в помещении которого производится обыск, либо кого-то из совершеннолетних членов его семьи (ч. 11 ст. 182 УПК РФ). В случае невозможности выполнения этого требования (лицо, в помещении которого производится обыск, скрывается, совершеннолетних членов семьи не имеет) достаточно обеспечить присутствие представителя жилищно-эксплуатационной организации. При производстве обыска в помещении учреждения или организации целесообразно присутствие представителя администрации этого учреждения (организации).

Если обыск производится у подозреваемого или обвиняемого, при этом вправе присутствовать защитник. При производстве обыска у других лиц (свидетель, потерпевший, иные лица) вправе присутствовать приглашенный этими лицами адвокат. В последнем случае адвокат вправе делать подлежащие занесению в протокол заявления о нарушении уголовно-процессуального законодательства в ходе следственного действия.

Перед началом поисковых действий следователь предъявляет [ постановление о производстве обыска (при наличии судебного решения также и постановление судьи) лицу, в помещении которого будет производиться обыск (в отношении которого производится личный обыск). Об ознакомлении с постановлением лица, у кото-fporo производится обыск, делается отметка на постановлении о ! производстве обыска с указанием даты и времени предъявления постановления (с точностью до минуты).

После этого предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию и обозначенные в постановлении предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить поисковые действия (ч. 5 ст. 182 УПК РФ).

При производстве обыска допускается принудительно вскрывать запертые помещения и хранилища, если лицо отказывается открыть их добровольно. При этом следует избегать не вызываемых необходимостью повреждений имущества.

При производстве обыска следователь вправе.запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч. 8 ст. 182).

193Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII. Следственные действия

Обнаруженные и подлежащие изъятию предметы (документы)! ценности должны быть предъявлены понятым, иным присутст| вующим при обыске лицам. Изымаемые предметы, документы ценности должны быть упакованы, опечатаны на месте производ| ства обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

Ход, содержание и результаты обыска фиксируются в протс коле обыска.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого 6i произведен обыск, или совершеннолетнему члену его семьи. обыск производился в помещении организации, то копия протс кола вручается под расписку представителю администрации соот| ветствующей организации (ч. 15 ст. 182).

Законодателем предусмотрены некоторые особенности произ водства личного обыска (ст. 184 УПК РФ). Личный обыск— след ственное действие, заключающееся в обследовании (при необхс димости — принудительном) тела человека; одежды, обуви и ве| щей, находящихся на нем или при нем с целью обнаружен! имеющих значение для дела предметов, документов и ценностей Для производства обыска, за исключением случаев, не терпящк отлагательства, требуется судебное решение. Однако в УПК Р< предусмотрены случаи, когда личный обыск может быть произве ден не только без получения судебного разрешения, но и вовс| без вынесения о нем отдельного постановления. Речь идет о т ном обыске при задержании лица по подозрению в совершен! преступления в порядке статьи 91 УПК РФ или при заключен» его под стражу, а также при наличии достаточных оснований по! лагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, гд производится обыск, скрывает при себе предметы, документы ценности, которые могут иметь значение для уголовного дел Личный обыск производится лицом одного пола с обыскиваем! и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если оу участвуют в данном следственном действии.

Порядок производства выемки и фиксации ее хода и результ тов определяется статьей 183, частью 5 ст. 185 и некоторыми гими положениями УПК РФ.

Согласно части 1 ст. 183 УПК РФ при необходимости изъята определенных предметов и документов, имеющих значение

уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка.

Выемка— это следственное действие, сущность которого заключается в изъятии (при необходимости — принудительном) компетентным должностным лицом на основаниях и в порядке, предусмотренном законом, предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Выемка, как и обыск, может производиться лишь после возбуждения уголовного дела.

В зависимости от особенностей процессуального порядка могут быть выделены следующие виды выемки: выемка предметов (документов) в помещениях предприятий; выемка предметов (документов) в жилище; выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной; выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; выемка почтово-телеграфных отправлений.

Выемка производится при наличии достоверных доказательств, на основании которых может быть сделан вывод о нахождении индивидуально определенных, имеющих значение для уголовного дела предметов (документов) в конкретном месте и во владении конкретного лица. Она не может быть проведена, если известно, что предмет (документ) находится в определенном помещении, но отсутствуют доказательства, свидетельствующие о его конкретном месте нахождения. В случае, когда известно конкретное место нахождения предмета (документа), но отсутствуют данные о его индивидуальных признаках (например, известно, что в сейфе находится орудие преступления — пистолет, но неясно, какой именно), необходимо производство обыска, поскольку таких предметов в этом месте может оказаться несколько, а посредством выемки может быть изъят лишь один из них, указанный в постановлении. В случае наличия достоверных доказательств, прямо указывающих на место нахождения индивидуально определенного предмета (документа), изъятие его путем производства выемки возможно лишь при условии, если точно известно, в чьем владении находится предмет (документ) на момент производства выемки. При этом не имеет значения, кому он принадлежит, важно, у кого предмет (документ) находится.

195Часть вторая. Досудебное производство

Юридическим основанием производства выемки является постановление о производстве выемки, вынесенное должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу. По общему правилу данное постановление не подлежит согласованию с иными должностными лицами. Однако выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, чему предшествует ходатайство следователя, согласованное с руководителем следственного органа. Также на основании судебного решения производится выемка в жилище.

Выемка производится в порядке/который во многом совпадает с порядком производства обыска. Так, производство выемки не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При производстве выемки необходимо обеспечить присутствие не менее двух понятых; лица, у которого производится выемка, или совершеннолетних членов его семьи. При производстве выемки по решению следователя может принимать участие специалист. Лицо, у которого производится выемка, имеет право на юридическую помощь адвоката. Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим в нем участие. После этого лицу под расписку предъявляется постановление о производстве выемки и предлагается выдать предметы и документы, подлежащие изъятию.

В случае, когда предметы и документы, указанные в постановлении, не выдаются добровольно, выемка может быть проведена принудительно. При этом допускается вскрывать помещения, и хранилища, в которых, по сведениям следователя, находится: предмет (документ), подлежащий изъятию, избегая не вызывав-; мых необходимостью повреждений. Если подлежащие изъятию| предметы (документы) не обнаружены в предполагаемом месте, производство поисковых действий (в отличие от обыска) не до- \ пускается. В этом случае производство выемки заканчивается. Если необходимость обнаружения и изъятия предмета (документа) представляет собой случай, не терпящий отлагательства, следователь вправе вынести постановление о производстве обыска, в ходе которого произвести поисковые действия с последующим уведом-

Глава XII. Следственные действия

лением об этом суда и прокурора по правилам, предусмотренным частью 5 ст. 165 УПК РФ.

Изъятые в ходе выемки предметы предъявляются понятым, иным лицам, присутствующим при выемке, упаковываются и опечатываются на месте производства выемки.

Определенные особенности предусмотрены для выемки поч-тово-телеграфной корреспонденции, на которую наложен арест. Производству такой выемки предшествует наложение по решению суда ареста на почтово-телеграфные отправления и, в случае задержания таковых в учреждениях связи, их осмотр. Выемка почтово-телеграфных отправлений производится в случае необходимости в учреждениях связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика (ч. 5 ст. 185 УПК РФ).

О производстве выемки составляется протокол. Копия протокола вручается лицу, у которого производилась выемка.

Таким образом, выемка отличается от обыска следующими признаками: проводится, только если точно известно, какие предметы (документы) подлежат изъятию; производится, только если точно известно конкретное местонахождение предметов (документов), подлежащих изъятию; производится, только если точно известно, в чьем владении на момент производства выемки находятся подлежащие изъятию предметы (документы); в ходе выемки не допускается проводить поисковые действия.