Форма договора
Глава 11.
Содержание и условия договора.
Глава 10.
Параграф 1. Общая характеристика содержания договора.
1. Понятие содержания договора.
Содержание (как правового акта), а не в смысле договорного правоотношения (обязательства).
М. И. Брагинский, В. В. Витрянский – договор как юридический акт не имеет содержания, содержание имеет только договор, как договор основание.
Цыбуленко (Саратов) – существенные условия договора (купля-продажа недвижимости) в отличие от других договоров – его форма.
Это неверно.
Традиционная точка зрения – содержание договора - это совокупность условий на которых договор заключен.
Что такое условие договора?
Содержание договора – это волевая модель регулируемых договором правоотношений (поведение), образуемая выраженными в договоре условиями на которых договор заключен.
Суть содержания договора.
Модель договорных правоотношений.
Черты содержания договора:
Это частный случай содержания правового акта.
Содержанием нормативно-правового акта – нормативные или ненормативные положения.
(1) Содержание договора – нормативные или ненормативные условия (частный случай правовой акт).
(2) содержание договора выражает только выраженные в нем условия.
(3) договор не единственный фактор который определяет договорное правоотношение. Содержание договора и содержание договорного правоотношения не идентичны. Содержание договорного правоотношения богаче содержания договора.
2. Структура договора.
Это составная часть (структура элементов) содержания договора.
Виды частей.
(1) условия договора – как первичный элемент содержания договора (кирпичики).
(2) (конструкция) элементы содержания договора (как совокупность связанных условий).
Например, смешанный договор состоит из элементов различных договоров.
3. Понятие условия договора.
“Условия договора” часто встречается в ГК РФ.
Условие договора (договорное условие) – это первичный логически завершенный элемент содержания договора, заключающий в себя модель одного элементарного (неделимого) права и соответствующей обязанности по договору.
Аналог условия договора – норма права в нормативно-правовом акте.
4. Структура условия договора.
Так как условие договора - первичный элемент, следовательно внутри не может быть условий, а может быть структура, которая для нормативных условий схожа со структурой нормы права.
Гипотеза и диспозиция есть в условии договора.
Норма всегда состоит из двух частей (3-х?).
Параграф 2. Формирование содержания договора.
1. Понятие формирования содержания договора.
Формирование содержания договора - процесс определения и согласования сторонами условий договора (взаимоприемлемых).
2. Факторы, воздействующие на формирование содержания договора (правовые факторы).
1) воля сторон;
2) юридические нормы (нормативно-правовые акты, обычаи делового оборота);
3) судебные акты;
4) акты государственных органов.
Основной фактор – мотив, интерес, но они формируют волю сторон.
Параграф 3. Воздействие на содержание договора договорного правоотношения, правовых норм (законов и иных нормативно-правовых актов).
Главное – взаимодействие закона и договора.
1.1. Воздействие на содержание договора правовых норм, предусмотрено обязанность включение каких-либо условий закона в договор.
См.: схема № 2 Механизм гражданско-правового регулирования (принципиальная схема).
Эти нормы предусматривают состав условий договора;
Обязанность может устанавливаться:
а) без нормативно предопределенного содержания нормативных условий;
б) с таковым предопределением.
Состав условий договора определяется:
1.2. Влияние на содержание договора правовых норм, предусматривающих право включения условий в договор (3).
а) стороны реализовали это право;
б) не реализовали.
Например, согласно абз. 2 ст. 665 договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.
1.3. Воздействие на содержание договора нормативно-правовых норм, предопределяющих содержание императивного условия (4).
Содержание условия дается.
Например, согласно ст. 7 Закон РФ “О рынке ценных бумаг” депозитарный договор должен содержать следующие существенные условия:
а) однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги;
б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;
в) срок действия договора;
г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;
д) форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;
е) обязанности депозитария.
1.4. Воздействие на содержание договора (договорного правоотношения) императивно правовых норм, определяющих содержание договорного правоотношения.
1) не воспроизвели в договоре императивную норму;
2) воспроизвели (5).
Двойное действие нормы.
Закон не трансформируется в договорное условие, а просто закрепляется: (функции этого):
а) информационная;
б) договорное условие.
Например, когда ссылка на п. 1 ст. …… Закона, то даже в случае отмены Закона будет действовать “бывшее условие”.
Бланкетные нормы.
Бланкетный способ изложения нормы права имеет место тогда, когда статья отсылает не к конкретной статье, а к законодательству вообще.
Бланкетная норма – правовая норма, предоставляющая государственным органам, должностным лицам право самостоятельно устанавливать правила поведения, запреты и т.п.
1.5. Воздействие на содержание договора (договорного правоотношения) диспозитивных правовых норм, определение содержание договора (договорного правоотношения) (6).
Четыре варианта:
1) норма действует как норма после заключения договора. Ее можно изменить до и во время заключения договора.
2) диспозитивная норма закреплена в договоре.
“Стороны в остальных действиях применяют действующее законодательства” -- законодательство изменилось.
Что действует (старое или новое)?
Если в отсылке привязка к договорному институту – польза.
3) стороны предусмотрели в договоре условие отличное от диспозитивной нормы. Преграда для применения к своим отношениям нормы закона.
4) стороны исключили применение диспозитивной нормы (“не применяется”). Регулирование путем исключения – “негативное” регулирование.
1.6. Опосредованное влияние правовых норм на содержание договора через нормативные акты государственных органов и судебные акты (8, 9, 12, 13).
Применение закона.
2. Влияние на содержание договора изменение или отмены правовых норм.
Основные нормы которые говорят об этом содержаться в ст. 422 ГК РФ и п. 2 ст. 4 ГК РФ.
Основная идея.
Если в процессе действия договора произошли изменения в законе, то действуют нормы существовавшие в момент заключения договора, если новый закон не предусматривает иного.
Задание № 3.
1 – 4 – 50%
5 -
1 вариант – 50% т.к. в момент заключения договора она была и действовала.
Суть ст. 4 ГК РФ – к отношениям сторон действует законодательство существующее в момент заключения договора.
“Черепаха” – “Застывшее законодательство”.
Ст. 422 “Стабильность законодательства”.
Согласно ч. 2 ст. 54 Конституции РФ никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон.
Параграф 4. Воздействие на содержание договора правовых актов государственных органов.
Планы государства.
Акты государственных органов (лицензирование) предопределяют содержание договора.
Отмена лицензии, (изменение) – отмена или изменение договора.
Акты антимонопольного органа – изменение договора.
Параграф 5. Воздействие на содержание договора судебных актов.
Акты судебных органов воздействуют:
а) при заключении договора (преддоговорные споры): суд определяет условия договора.
б) после заключения договора: изменение договора.
в) отмена судебного акта, определяющего условие договора.
Параграф 6. Классификация условий договора.
1. Значение классификации условий договора.
2. Обзор классификации условий договора:
а) существенные;
б) обычные;
в) случайные.
Порок: в основе классификации нет единого основания деления.
Т.к. случайные условия формулируются сторонами: но в них могут быть и существенные условия.
Надо: существенные и несущественные.
3. Методологические основы классификации условий договора.
Классифицировать надо лишь условия договора, а не нормы закона, которые предопределяют условия договора.
4. Классификация условий гражданско-правового договора по объему свободы сторон в определении их состава и содержания.
Условия договора:
1. Обязательное условие – условие, которое стороны обязаны включить в договор независимо от своего усмотрения.
2. Дозволенное условие – условие, которое стороны вправе включть в договор по своему усмотрению.
3. Недопустимое условие – условие, которое стороны не обязаны и не вправе включить в договор.
Обязательное условие подразделяется на:
- обязательное предопределенное условие;
- обязательное непредопределенное условие.
Обязательное предопределенное условие подразделяется на:
- обязательное нормативно-предопределенное условие;
- обязательное административно-предопределенное условие;
- обязательное судебно-предопределенное условие.
Обязательное нормативно-предопределенное условие подразделяется на:
- обязательное абсолютно-предопределенное условие;
- обязательное альтернативно-предопределенное условие;
- обязательное относительно-предопределенное условие.
Дозволенное условие подразделяется на:
- дозволенное паритетное условие и обязательное приоритетное условие;
- дозволенное предопределенное условие и дозволенное непредопределенное условие.
Дозволенное предопределенное условие в свою очередь подразделяется на:
- дозволенное абсолютно-предопределенное условие;
- дозволенное альтернативно-предопределенное условие;
- дозволенное относительно-предопределенное условие.
В свою очередь дозволенное абсолютно-предопределенное условие подразделяется на:
- дозволенное абсолютно-предопределенное первичное условие;
- дозволенное абсолютно-предопределенное дублирующее условие.
Дозволенное абсолютно-предопределенное дублирующее условие подразделяется на:
- императивно-дублирующее условие;
- диспозитивно-дублирующее условие.
См.: схему № 3 “Классификация условий гражданско-правового договора по объему свободы сторон в определении их состава и содержания”.
Параграф 7. Существенные и несущественные условия договора.
1. Понятие и юридическое значение существенных и несущественных условий договора.
Существенные условия договора – это условия договора которые должны быть согласованы сторонами и включены в договор для признания его заключенным.
Любое существенное условие договора должно быть согласовано сторонами.
Могут быть возможны договоры не имеющие существенного условия о цене. Это не основание договора, а норма права, урегулированное отношением сторон.
См.: “Хозяйство и право” № 7, 1998 г.
Основное юридическое значение условия договора – отсутствие в договоре – влечет к признанию договора незаключенным.
Несущественные условия договора – условия договора недостижение соглашения по которым не влечет признания его незаключенным.
В договоре не может быть иных условий, кроме “существенных”.
Есть условия договора, которые
2. Виды существенных условий договора.
а) условия договора существую в силу закона “объективно существенные” - условия, которые названы в законе, иных нормативно-правовых актов как существенные или необходимые;
б) в силу заявления сторон(ы): “субъективно существенное” - условия, которые необходимы для договоров данного вида, которые в законе не названы существенными..
В проекте было:
Существенные условия о предмете договора, которые названы в законе как существенные или необходимые для договоров данного вида. (не должны быть названы).
Правка: необходимые (должны быть названы в законе).
В литературе везде - по разному.
Как быть?
Условия с точки зрения существа должны быть.
Буквально – не должны (хотя и не названы).
М. Ф. Казанцев: существенные (объективно):
- указаны в законе как существенные;
- необходимы с точки зрения существа договора данного вида.
Существенные условия в законе – типизированные в ГК РФ.
Если нетипизированные договоры?
Проблема объективно существенных условий договора – их распознавания.
Закон прямо не указывает о существенных условиях договора: “должны быть предусмотрены”, “необходимыми условиями”, “должен содержать”.
Например, согласно п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предметы залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Место, где находиться залог.
Согласно п. 1 ст. 338 ГК РФ заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором.
Трудно определить.
Отсутствие существенных условий договора влечет невозможность установить действительную волю сторон.
Идентичные – должны быть.
Неидентичные – условия данного договора.
Противоречия условий – толкование в пользу должника (ответственность + цель договора).
3. Классификация условий договора (по структуре):
1) обязательные (должны быть включены) – совпадают частично с существенными условиями;
2) по требованию стороны (право предоставлено одной из сторон договора, но вторая вправе отказаться). Например, испытание ленты на перегиб, может требовать. ГОСТ – не сертификация, и не обязателен. В ГОСТах: 1) обязательные требования и 2) необязательные требования. ОСТ – как норм права не имеет общего значения. Ссылка стороной на ГОСТ имеет договорное значение.;
3) паритетные условия – по соглашению обоих сторон, инициатива может исходить от любой стороны.
Параграф 9. Классификация договорных условий по степени нормативного предопределения.
1) императивно определенные – такие условия, содержание которых предопределено жесткой, однозначной императивной нормой. (состав и содержание условия: 1 и (или) 2). Если закон отменен условие становиться нормативно неопределенным. Здесь речь идет о содержании условия. Например, постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26 мая 1998 г. № 15 “Об обязательных условиях договора инвестиционного фонда с управляющим инвестиционного фонда”. Если воспроизвели в договоре – тоже императивно-определенные условия договора.
2) альтернативно-определенные договорные условия – договорные условия содержание которых устанавливаются на основе альтернативной норме (содержание договора). В основе – альтернативная норма;
3) диспозитивно-определнные условия – условия, которые воспроизводят диспозитивные нормы;
4) нормативно-неопределенные условия – те, которые не предусмотрены нормой права.
Параграф 10 – 11 – самостоятельно.
Параграф 1 Общая характеристика формы договора.
1. Понятие формы договора.
Форма договора – это форма (способ) выражения или удостоверения заключенной в договоре воли сторон.
2. Средства выражения воли сторон заключить договор и содержание.
1) устно (по средством слов - речь);
2) документ;
3) предмет;
4) поведение (действие), бездействие (молчание) – прямо предусмотренное в законе.
Стороны могут сформулировать условия договора в виде предмета.
Сказать: “товар должен соответствовать такому-то образцу”, когда иным способом это сделать невозможно.
Раньше утверждался образец (эталон).
3. Средства удостоверения (подтверждения) заключения договора.
1) подпись стороны договора или уполномоченным им лицом;
2) скрепление печатью;
3) нотариальное удостоверение договора;
4) легитимационные знаки (пальто - бирка).
4. Юридическое значение формы договора.
1) Договор считается заключенным, если он заключен в требуемой форме.
5. Правовой режим формы договора.
1) устанавливается нормативно.
Отдельным видам договоров, установленных в законе.
Изменение формы действующего договора.
2) Виды форм договора.
(1) Классификация форм договора:
1) устные;
2) письменные. В свою очередь письменные: простые и нотариальные.
Государственная регистрация – не форма договора.
Устная форма договора.
Устная форма договора выражает воли сторон посредством устного воспроизведения слов (речи) или поведения людей.
Конклюдентные действия приравниваются к устной форме выражения договора.
Письменная форма.
3. Определение письменной формы договора.
Письменная форма договора – форма, выражения воли сторон посредством документа (ов), подписанных сторонами или по их поручению третьими лицами (в допускаемых законом случаях).
3.2. Способы заключения договоров в гражданском праве.
1) путем обмена документами, подписанными соответствующими сторонами;
2) путем оформления одного документа подписанного двумя сторонами;
3) один документ подписанный должником (это особый случай). Например, договор займа – долговая расписка.
3.3. Понятие и виды документов посредством которых может быть заключен договор.
1) Легальное определение документа дано в двух законах.
Федеральный Закон от 29 декабря 1994 г.[28] “Об обязательном экземпляре документов” определяет документ как “материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования” (абз. 3 ст. 1 Закона).
Федеральный закон “об информации, информатизации и защите информации” от 20 февраля 1995 г.[29] считает, что “документированная информация (документ) – это зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать” (ст. 2 Закона).
Документ – составленный на бумажном носителе в виде знаков;
Документ – записанный на магнитном носители (запись речи) – аудиозапись;
Документ – созданный с помощью автоматизированных систем (электронный документ).
Для обычного документа – подпись.
Для аудио документа – подпись.
Для электронного документа – подпись.
Для письменной формы договора требуется – подпись, для подтверждения выраженной в документе воли сторон.
Если просто надиктовали, но не на магнитофон, подписали, нужно расписаться на кассете или на конверте, где лежит документ (аудиокассета).
2) Доктринальная определение документа.
Согласно юридического энциклопедического словаря[30] документ – материальный объект с информацией, закрепленной созданным человеческим способом для ее передачи во времени и пространстве. В автоматизированных информационно-поисковых системах – любой объект, внесенный в память системы.
3.4. Виды подписей и предъявляемые требования к ним.
- собственноручная подпись;
- факсимильная;
- электронно-цифровая;
- иной аналог собственноручной подписи (отпечаток пальцев).