Пробелы в праве и способы их преодоления при правоприменении

Применение права. Понятие и стадии правоприменительного процесса

Применение права (особая форма) - властная деятельность специально уполномоченных субъектов по разрешению конкретного юридического дела, в результате чего выносится соответствующий индивидуальный акт.

Применение права необходимо тогда, когда субъекты не могут сами без помощи властных органов реализовать свои права и обязанности, когда возникает потребность в государственном принуждении, когда имеется спор по поводу юридического факта и т.п.

Признаки:

1)особый субъект - специально уполномоченный государственный орган

2)имеет государственно-властный характер
3)является деятельностью по вынесению индивидуально-конкретных предписаний
4)выступает формой управленческой деятельности государства
5)осуществляется в процессуальной форме: порядок применения права регламентирован специальными юридическими нормами
6)представляет собой сложный, стадийный процесс
7)имеет творческий характер
8)результаты правоприменения оформляются индивидуальным юридическим актом - актом применения права

Виды правоприменения:

1)позитивное - осуществляется не по поводу правонарушения, а как обязательное условие нормальной реализации некоторых регулятивных норм (назначение пенсий)

2)юрисдикционное - это применение санкций (охранительных норм) в случае нарушения диспозиций (регулятивных норм).

Стадии:

1.установление фактических обстоятельств дела - процесс доказывания наличия или отсутствия юридически значимых обстоятельств с помощью фактов-доказательств.
2.формирование юридической основы дела – 1)выбор юридической нормы, подлежащей применению 2)проверка подлинности нормы и ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц 3)проверка правильности текста нормативно-правового акта 4)уяснение содержания нормы права путём толкования
3.решение дела – основная стадия. Принимается решение и выносится акт применения права

4.дополнительная стадия - государственно-принудительная реализация правоприменительного акта

Первые две стадии имеют подготовительный характер, их разделение достаточно условное. В реальной жизни они протекают практически параллельно.

Пробел в праве - это частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. Пробел – это те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы.

Причины возникновения пробелов:

1)первоначальная - обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил

2)последующая – появляются новые отношения в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы

Также: консервативность, законодательство намеренно умалчивает, нет необходимости детального регламентирования (обычаи делового оборота)

Пробел в праве можно восполнить в процессе правоприменения.

Способы преодоления пробелов: традиционные (1,2), нетрадиционные (3)

1)аналогия закона - решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной на сходные случаи. Сходство юридических фактов позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы

2)аналогия права - решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Менее точный приём. Возможен лишь тогда, когда нет аналогичной нормы, регулирующей сходный случай. Причём её нет ни в данной отрасли, ни в смежной.

3)субсидиарное применение права - это та же аналогия закона, но принадлежащей другой родственной отрасли права. Такое возможно, например, между нормами гражданского права и семейного, административного и финансового права.

4) судебный прецедент

В сфере уголовного права аналогия исключается (по нормам международного права).