Кибенко Е.Р. Корпоративное право: Учебное пособие.-Харьков: Эспада, 1999. -480с.

Кибенко Е. Р.

КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО

Учебное пособие

Харьков: Еспада, 1999

Автор: Кибенко Елена Рувимовна - кандидат юридических наук, доцент кафедры

правовых основ предпринимательства и финансового права Национальной Юридической

академии Украины имени Ярослава Мудрого.

Рецензент: Задыхайло Д. В. - кандидат юридических наук, доцент, заведующий

кафедрой правовых основ предпринимательства и финансового права Национальной

Юридической академии Украины имени Ярослава Мудрого.

Пособие разработано в соответствии с программой новой учебной дисциплины

<Корпоративное право>, изучаемой в юридических вузах в рамках спецкурса. Также

может быть использовано для углубленного изучения соответствующих разделов

гражданского права и правовых основ предпринимательской деятельности.

Пособие состоит из двух частей. В Общей части дается определение корпоративного

права, рассматриваются юридические признаки корпорации, анализируется правовой

статус хозяйственного общества как корпоративного субъекта предпринимательской

деятельности. В Особенной части внимание обращено на особенности

функционирования отдельных организационно-правовых форм хозяйственных обществ:

акционерного, с ограниченной ответственностью, с дополнительной

ответственностью, полного и коммандитного. В качестве приложения в пособие

включены основные нормативные акты в области корпоративного права, действующие

на сегодняшний день в Украине.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и

факультетов, научных работников, юристов - практиков, преподавателей.

Содержание:

Введение... 4

Общая часть...7

Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность ...7

1. Корпорации в различных правовых системах ... 7

2. Содержание термина <корпоративное право> ..13

3. Зарождение и развитие корпораций и корпоративного права за рубежом ...16

4. Корпорации и корпоративное право в дореволюционной России и СССР..31

5. Становление корпоративного права Украины.

Его предмет, метод и место в системе права Украины .... 38

6. Источники корпоративного права Украины... 48

7. Корпоративное право как правовая наука и учебный курс...50

Глава 2. Хозяйственное общество как корпоративный

субъект предпринимательской деятельности...53

1. Понятие и правовые признаки хозяйственного общества...54

2. Классификация хозяйственных обществ...57

3. Организационно - правовая форма хозяйственного общества..60

4. Правоспособность хозяйственного общества...63

5. Правовой статус участников хозяйственного общества..67

6. Хозяйственные общества, предприятия и

объединения хозяйствующих субъектов;

проблемы разграничения..74

Глава 3. Возникновение хозяйственных обществ ...77

1. Основания возникновения хозяйственных обществ.. 78

2. Учредители и участники хозяйственных обществ...81

3. Понятие учредительных документов

хозяйственного общества. Требования

законодательства к их форме и содержанию ...85

4. Начальный капитал хозяйственного общества..88

5. Особенности создания открытого и закрытого акционерных обществ..91

6. Государственная регистрация хозяйственных

обществ. Действия по дальнейшей легализации их деятельности...99

7. Возникновение хозяйственных обществ в

процессах приватизации и корпорагтизации

государственных предприятий..104

Глава 4. Имущество и имущественные права в хозяйственном обществе ..111

1. Состав и правовой режим имущества хозяйственного общества...111

2. Имущественные права и обязанности участников

хозяйственного общества. Их ответственность по обязательствам общества...115

3. Уставный фонд (капитал) хозяйственного

общества: функции, порядок формирования и изменения..120

4. Понятие прибыли хозяйственного общества.

Направления ее использования...129

Глава 5. Хозяйственное общество как участник рынка ценных бумаг...133

1. Понятие и классификация ценных бумаг.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг в Украине...133

2. Функции хозяйственного общества на рынке ценных бумаг..143

3. Правовая характеристика акций и облигаций

как корпоративных ценных бумаг. Порядок их выпуска и обращения..146

Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества..150

1. Принципы корпоративного управления.

Корпоративные нормы поведения ..151

2. Организация управления хозяйственным обществом...156

3. Личные права и обязанности участников хозяйственного общества...159

4. Представительство в корпоративных отношениях .. 164

5. Организация управления государственными корпоративными правами...172

6. Разграничение корпоративных и трудовых отношении...178

7. Ответственность участников корпоративных отношений...184

Глава 7. Прекращение деятельности хозяйственного общества...193

1. Прекращение хозяйственного общества: формы, способы и основания...193

2. Реорганизация хозяйственных обществ...196

3. Основания и порядок ликвидации хозяйственных обществ...199

Особенная часть...206

Глава 8. Акционерное общество ...206

1. Правовые признаки акционерного общества...206

2. Сравнительно - правовая характеристика

открытого и закрытого акционерных обществ ...210

3. Уставный фонд акционерного общества...214

4. Правовой статус акционера: момент возникновения и содержание ...217

5. Органы управления акционерного общества ...223

Глава 9. Общество с ограниченной ответственностью

и общество с дополнительной ответственностью...229

1. Правовые признаки общества с ограниченной ответственностью...230

2. Правовой статус участников общества

с ограниченной ответственностью. Изменение их состава...233

3. Имущественное положение общества с ограниченной ответственностью ...240

4. Органы управления общества с ограниченной ответственностью...243

5. Правом> характеристика общества

с дополнительной ответственностью...249

Глава 10. Полное общество и коммандитное общество...253

1. Правовые признаки полного общества ..253

2. Правовой статус и изменение состава участников полного общества..255

3. Ведение дел полного общества..261

4. Понятие и правовые признаки коммандитного общества...263

5. Особенности правового положения вкладчиков в коммандитном обществе...266

Глава 11. Корпорация одного лица...267

ПРИЛОЖЕНИЯ...272

1. Закон Украины <О хозяйственных обществах>...272

2. Закон Украины <О государственном регулировании

рынка ценных бумаг в Украине>....318

3. Закон Украины <О ценных бумагах и фондовой бирже>...341

Про внесення змiн до Закону України <Про цiннi папери i фондову бiржу>...369

4. Закон Украины <О Национальной депозитарной

системе и особенностях электронного обращения

ценных бумаг в Украине> ...373

1. Статут вiдкритого акцiонерного товариства...402

2. Регламент загальних зборiв акцiонерiв вiдкритого акцiонерного товариства...416

3. Положення про порядок розроблення i прийняття

внутрiшнiх нормативних актiв вiдкритого акцiонерного товариства...424

4. Положення про спостережну раду вiдкритого акцiонерного товариства..429

5. Положення про ревiзiйну комiсiю вiдкритого акцiонерного товариства...435

6. Положення про порядок збiльшення (зменшення)

статутного фонду вiдкритого акцiонерного товариства...442

7.Положення про фонди вiдкритого акцiонерного товариства...446

8. Положення про розподiл та використання прибутку

вiдкритого акцiонерного товариства ...452

9.Положення про порядок нарахування i виплати

дивiдендiв у вiдкритому акцiонерному товариствi ...456

10. Положення про вiдповiдальнiсть посадових осiб

перед товариством та акцiонерами вiдкритого акцiонерного товариства...460

11. Положення про порядок ознайомлення акцiонерiв

з iнформацiєю у вiдкритому акцiонерному товариствi... 465

Почему создавалась эта книга

С появлением хозяйственных обществ, как приметы

рыночной экономики и предпринимательства, с преобразованием

государственных предприятий в хозяйственные общества в

процессе приватизации в числе объектов правового регулирования

появился новый тип общественных отношений - корпоративные.

Сегодня субъектами таких отношений уже являются и

становятся сотни тысяч граждан, юридические лица и даже

государство в качестве участников (акционеров) хозяйственных

обществ, а также властные органы государства,

осуществляющие надзор за установленным порядком реализации

корпоративных отношений, например в сфере обращения

корпоративных ценных бумаг.

Правовое регулирование корпоративных отношений в

Украине постоянно развивается, хотя в целом это развитие

сдерживается наличием базового закона <О хозяйственных

обществах>, который хотя и подвергся некоторым дополнениям,

но сегодня абсолютно не отвечает современному развитию

корпоративных отношений в Украине. Главным образом это

касается и вопросов управления хозяйственными обществами и

вопросов правовой защищенности интересов <рядовых>

участников (акционеров).

Особенностью правового регулирования корпоративных

отношений является высокая степень диспозитивности

законодательства, вследствие которой многие вопросы

внутрикорпоративных отношений регулируются не законом, а

актами создаваемыми самими учредителями хозяйственных

обществ - учредительным договором, уставом, различными

положениями.

Все эти и другие аспекты обусловливают относительную

сложность регулирования корпоративных отношений и вместе

с тем - необходимость их предметного и детального изучения,

чему и посвящено предложенное учебное пособие.

Задыхайло Д. В.

Введение

Корпоративное право является новым образованием в

системе права Украины. Сами термины <корпорация>,

<корпоративное право> долгое время практически не

употреблялись в отечественной правовой науке - их можно

было встретить лишь в работах, посвященных исследованию

зарубежного законодательства. Развитие рыночных

отношений и появление различных негосударственных форм

хозяйствования, большую часть которых сегодня составля-

ют хозяйственные общества, а также значительная

активизация общественной жизни - образование различ-

ных политических партий, общественных организаций,

союзов и прочих объединений - обусловили появление и

развитие этого нового правового образования. Не смотря на

то, что сам термин <корпоративное право> все чаще

употребляется как в законодательных актах, так и в

литературе, у юристов фактически не сформировано, не

сложилось единообразное его понимание и определение.

Нет единства мнений и по поводу круга правоотношений,

которые регулируются нормами корпоративного права, и по

поводу его содержания и структуры как учебного курса.

В настоящем пособии предпринята попытка осветить

данные вопросы с учетом достижений дореволюционной и

современной правовой науки, обширного зарубежного опыта

в области законодательного регулирования деятельности

корпораций. Многие выводы и положения, сформу-

лированные автором, имеют на сегодняшний день

дискуссионный характер и представляют собой материал

для самостоятельного анализа и дальнейших научных

исследований.

Основное внимание в работе уделено вопросам

создания, деятельности и прекращения хозяйственных

обществ как наиболее распространенной и в Украине, и за

-4-

рубежом разновидности предпринимательских корпораций.

Подготовка юристов данной специализации является крайне

необходимой в условиях современной экономики. Так, в

зарубежной правовой среде давно выделилась категория

юристов, работающих преимущественно в области

корпоративного права - это инкорпораторы (лица,

занимающиеся вопросами создания и регистрации

корпорации, выпуска ее ценных бумаг), непосредственно

корпоративные юристы (лица, осуществляющее юриди-

ческое обеспечение деятельности корпорации) и др. В

качестве учебной дисциплины зарубежные студенты-

юристы обязательно изучают <Corporation Law> (США,

Канада, Австралия и др.) или <Company Law>

(Великобритания и др.).

К сожалению, при подготовке отечественных

правоведов проблемам корпоративного права до недавнего

времени уделялось незначительное внимание. Частично

вопросы деятельности хозяйственных обществ

затрагивались курсами гражданского и предпри-

нимательского права. В Национальной юридической

академии. Украины им. Я. Мудрого, ряде других вузов

страны только с 1998 г вводится отдельный курс лекций по

корпоративному праву.

Пособие имеет целью помочь студентам в изучении

этой новой учебной дисциплины. Материал разделен на две

части: Общую, в которой дается определение корпо-

ративного права, рассматриваются юридические признаки

корпорации, анализируется правовой статус хозяйственного

общества как корпоративного субъекта предприни-

мательской деятельности; Особенную, в которой внимание

обращено на особенности функционирования отдельных

организационно - правовых форм хозяйственных обществ

(акционерного, с ограниченной ответственностью, с

дополнительной ответственностью, полного и

коммандитного). В качестве приложения в пособие

-5-

включены основные нормативные акты в области

корпоративного права, действующие на сегодняшний день

в Украине. В работе дается и краткий обзор литературных

источников, которые можно использовать для более

глубокого ознакомления с проблемами корпоративного

права.

Список условных сокращений:

ХО - хозяйственное общество

АО - акционерное общество

ООО - общество с ограниченной ответственностью

ОДО - общество с дополнительной ответственностью

ПО - полное общество

КО - командитное общество

ЗХО - Закон Украины <О хозяйственных обществах> от

19.09.1991 г.

-6-

Общая часть

Глава 1.

Корпорации и корпоративное право:

история и современность

Классификация юридических лиц.

Соотношение понятий юридическое лицо и корпорация.

Корпорации в континентальной и англо-

саксонской правовых системах.

Содержание термина <корпоративное право>.

История развития корпораций и корпоративного права.

Предмет и метод корпоративного права Украины.

Внутренние и внешние корпоративные правоотношения.

Гражданские и корпоративные правоотношения: вопросы соотношения.

Особенности источников корпоративного права Украины.

Место корпоративного права в системе права Украины.

Корпоративное право Украины как юридическая наука и учебный курс.

1. Корпорации в различных правовых системах

Термин <корпорация> происходит от латинского слова

corporatio, означающего объединение, союз, товарищество.

В отечественном праве любые коллективные образования -

-7-

субъекты гражданского права - обозначаются при помощи

категории <юридическое лицо>. Так, ст.23 ГК закрепляет,

что юридическими лицами признаются организации,

которые обладают обособленным имуществом, могут от

своего имени приобретать имущественные и личные

неимущественные права и нести обязанности, быть истцами

и ответчиками в суде, арбитражном суде или в третейском

суде.

Возникает вопрос: отличается ли понятие <корпора-

ция> от понятия <юридическое лицо>?

Прежде всего, следует отметить, что в современной

науке юридическое лицо перестало трактоваться как кол-

лективное образование, организация нескольких лиц, что дол-

гое время было аксиоматично. (*1). Это связано с появлением

юридических лиц, создаваемых одним субъектом или состо-

ящих из единственного субъекта. К одночленным юридичес-

ким лицам могут быть отнесены частные или

индивидуальные предприятия, компании одного лица и пр.

Таким образом, в настоящее время юридическое лицо может

рассматриваться как особое, отличное от физического

лица (т.е. человека), образование (коллективное или едино-

личное), которое государство наделяет правом выступать

в качестве самостоятельного участника гражданских

правоотношений. (*2).

(**1) Многочисленные теории юридических лиц (органическая и реалисти-

ческая теории, теория коллектива, директора, социальной реальности

и пр.) исходили из этой посылки. Теория фикции и теория персонифици-

рованного имущества, которые подчеркивали не коллективную приро-

ду юридического лица, а его искусственное происхождение, определяя

юридическое лицо как фиктивный субъект права, который создается

со специальной целью и существует только с точки зрения закона, при-

обретают сегодня особую актуальность.

(**2) Речь идет именно о гражданских правоотношениях. Субъектами иных

отраслей права могут быть образования, общности, не имеющие ста-

туса юридического лица-например, народ, громада, национальные мень-

шинства в конституционном праве; трудовой коллектив, орган

юридического лица - в трудовом праве.

-8-

Однако не все образования могут получить статус юри-

дического лица. Для получения такого статуса они должны

соответствовать ряду признаков, которые именуются

признаками юридического лица. Из содержания ст. 23 ГК

Украины вытекают следующие признаки юридического лица:

- организационное единство;

- наличие обособленного имущества;

- выступление в гражданском обороте от своего имени;

- самостоятельная имущественная ответственность.

Эти признаки характерны для многих правовых

систем, т.е. являются универсальными. Они дают лишь

самое общее-представление о категории <юридическое

лицо>, их назначение - выделить организации, которые

могут выступать в качестве самостоятельных участников

гражданских правоотношений.

Между тем, современные юридические лица крайне

разнообразны по своим правовым чертам: они различаются

по своему строению, формам собственности, принципам

образования, управления и деятельности. Поэтому

разрешить вопрос о соотношении понятий <юридическое

лицо> и <корпорация> невозможно без обращения к

классификации юридических лиц.

Юридические лица традиционно подразделяются на

следующие виды:

публичные и частные - различаются по способу

образования, функциям и правовому режиму деятельности;

коммерческие и некоммерческие (неприбыльные) -

разделяются в зависимости от цели деятельности;

корпорации и учреждения - различаются по

принципам построения (такие разновидности юридических

лиц выделяются только в странах континентальной

правовой системы; англосаксонская правовая система не

знает подобного деления).

К юридическим лицам публичного права относятся

государственные органы и органы местного самоуправления,

-9-

государственные и муниципальные предприятия,

учреждения и организации. Они создаются путем издания

публично-правового акта (закон, постановление, указ,

распоряжение и пр.), их функции и деятельность

регламентируются нормами публичного права. Однако,

действия таких юридических лиц в качестве участников

имущественных отношений, как правило, подчиняются

нормам частного права.

К юридическим лицам частного права относятся

все прочие юридические лица, которые создаются частными

(негосударственными) лицами и осуществляют непубличные

функции.

Для коммерческих юридических лиц основной

целью деятельности является получение прибыли, которая

может распределяться между учредителями (участниками).

Некоммерческие - имеют цели деятельности, не

связанные с получением прибыли (управленческие,

благотворительные, социально - культурные, научные и пр.).

Могут заниматься предпринимательской деятельностью в

пределах установленных законодательством, и только для

достижения уставных целей. Не вправе распределять

полученную прибыль между своими участниками.

Корпорации (союзы) - объединения лиц, которые

существуют независимо от смены конкретных участников.

Учреждения (как унитарные юридические лица)

создаются одним лицом (физическим или юридическим),

которое само определяет цели деятельности учреждения и

состав выделяемого имущества.

Во многих странах континентальной правовой

системы применяется иной критерий при разделении

юридических лиц на корпорации и учреждения -

определяющим является вопрос - в чьих интересах

действует юридическое лицо: в интересах свои участников

(учредителей) или третьих лиц (выгодоприобретателей или

дестигнаторов). Если выгоды (материальные или

-10-

нематериальные) от деятельности юридического лица

получает его участник (участники), то такое юридическое

лицо признается корпорацией. Учреждения создаются

путем объединения (выделения) имущества, которое

передается в должностное управление под условием

соблюдения целей учреждения, и действуют в интересах

третьих лиц, а не учредителей.

Если обратится непосредственно к законодательству

(праву) отдельных стран, то можно обнаружить, что термин

<корпорация> используется в самых различных значениях.

В странах континентальной правовой системы (Фран-

ция, ФРГ, Швейцария, Россия, Украина и др.) термин <кор-

порация> непосредственно в законодательстве используется

редко. Это понятие употребляется главным образом в лите-

ратурных источниках. К корпорациям при этом относят: раз-

личные виды хозяйственных обществ (полные и

коммандитные общества (товарищества), акционерные и

иные общества, участники которых несут ограниченную от-

ветственность по обязательствам общества), хозяйственные

объединения (концерны, синдикаты, холдинги и т.п.), коо-

перативы, арендные и государственные предприятия, а так-

же различные нехозяйственные союзы и ассоциации. (*1).

В странах англосаксонской правовой системы термин

<корпорация> имеет гораздо более широкое применение -

фактически он используется как синоним юридического

лица. Так, в США обычным является деление всех корпо-

раций (юридических лиц) на:

1) публичные (правительственные);

2) непредпринимательские (non - profit cjrporation);

3) предпринимательские (business corporations).

(**1) Часто термином <корпорации> обозначаются только предпринима-

тельские или коммерческие организации, и прежде всего - хозяйствен-

ные общества и товарищества.

-11-

В праве США существует и более узкая трактовка

данного термина - под корпорациями понимаются только

коммерческие юридические лица, участники которых несут

ограниченную ответственность по обязательствам. В

название подобных юридических лиц обязательно

включается слово <корпорация> (corporation, incorporated)

или его краткое обозначение (<Corp.> или <Inc.>).

Если обратиться к нормам отечественного законода-

тельства, то в настоящее время термин <корпорация> при-

меняется в специфическом значении - для обозначения

одного из видов объединений предприятий. Так, ст.3 Зако-

на <О предприятиях в Украине> определяет корпорации как

договорные объединения, созданные на основе сочетания

производственных, научных и коммерческих интересов, с

делегированием отдельных полномочий централизованного

регулирования деятельности каждого из участников. Безус-

ловно, такой подход является крайне узким, не соответствует

установившемуся в правовой доктрине подходу к

определению корпорации.

В то же время, проект ГК Украины подразделяет все

юридические лица на два вида - общества и учреждения

(ст.65). Под обществом понимается объединение лиц

(участников), которое имеет корпоративное устройство и

управляется его участниками. Это и есть корпорация в

традиционном ее понимании.

В отечественной правовой и экономической

литературе термин <корпорация> получил широкое

распространения сравнительно недавно (с начала 90-х годов)

и применяется в основном для обозначения хозяйственных

обществ (и прежде всего акционерных) - коммерческих

юридических лиц, созданных на соединенном имуществе

учредителей.

Таким образом, корпорация в различных

правовых системах рассматривается как:

-12-

любое юридическое лицо;

юридическое лицо, образованное несколькими

участниками (членами), т.е. имеющее корпоративное

устройство;

любое хозяйственное общество;

хозяйственное общество, участники которого несут

ограниченную ответственность по долгам общества.

-13-

2. Содержание термина <корпоративное право>

Корпоративное право может рассматриваться как

право объективное - то есть система норм, регулирующих

определенную группу общественных отношений, и как

право субъективное - конкретное правомочие

принадлежащее тому или иному участнику правоотношений.

В объективном смысле корпоративное право можно

определить как систему норм, регулирующих отношения,

складывающиеся в связи с образованием,

деятельностью и ликвидацией корпорации. Таким

образом, в зависимости от того, какое значение мы придаем

термину <корпорация> (юридическое лицо, хозяйственное

общество или акционерное общество) будет варьироваться

и содержание понятия <корпоративное право>.

Отношения, составляющие предмет корпоративного

права, включают группу отношений внешнего характера,

возникающих между корпорацией и третьими лицами; и

группу внутренних отношений (именуются внутри-

фирменными или корпоративными) - участниками которых

являются участники (учредители) корпорации, сама

корпорация (как юридическое лицо, субъект права) и ее

органы.

Следует учитывать, что и в отечественной, и в

зарубежной правовой науке высказываются самые

различные точки зрения на содержание корпоративного

права. В самом широком смысле корпоративное право - это

-13-

по сути право юридических лиц, определяющее порядок их

возникновения, функционирования и ликвидации. Чаще

корпоративное право трактуют как совокупность норм,

регулирующих деятельность хозяйственных обществ.

Некоторые ученые ставят знак равенства между

корпоративным и акционерным правом (опираясь при этом

на англо-американскую правовую доктрину). Существуют

различия и при определении круга правоотношений

подпадающих под регулирование. Одни авторы

рассматривают в рамках корпоративного права весь

комплекс правоотношений, участником которых выступает

корпорация (и внутренние, и внешние). Другие включают в

его предмет только чисто корпоративные (внутри-

фирменные) отношения, не затрагивая отношения

корпорации с третьими лицами (государством и частными

субъектами).

Специфически подходит к определению корпо-

ративного права российский ученый Т. В. Каманина,

определяя его как систему правил поведения, которые

разработаны в организации, основанной на объединении лиц

и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют

различные стороны деятельности данной организации. (*1).

Таким образом, корпоративное право рассматривается всего

лишь как совокупность локальных корпоративных норм,

норм созданных внутри той или иной организации. Нормы

общего действия, исходящие от государства и регулирующие

деятельность корпораций, не включаются данным автором

в состав корпоративного права.

В субъективном смысле корпоративное право может

рассматриваться как:

право лиц вступать в объединения, создавая тем

самым новый субъект права;

(**1) Кашанина Т.В. Корпоративное право (право хозяйственных обществ).

- М., 1999. - С. 59.

-14-

право лица, вытекающее из его членства (участия)

в той или иной корпорации (это может быть право

имущественного или неимущественного характера; как

правило участники корпораций, и в особенности

предпринимательских, обладают целой совокупностью

имущественных и неимущественных прав, которые и

называются корпоративными).

Именно в последнем значении термин <корпоративное

право> употребляется в нормах отечественного

законодательства. Впервые о данном понятии без какой-либо

его расшифровки упоминалось в п.5 Декрета КМУ от

31.12.1992 г. №24-92 <Об упорядочении деятельности

субъектов предпринимательской деятельности, созданных

при участии государственных предприятий>. В

последовавшем затем официальном разъяснении КМУ по

применению данного Декрета было указано, что под

корпоративным правом понимается право граждан на

управление субъектами предпринимательской

деятельности и получение дивидендов в соответствии со

своей долей имущества. (*1). Сегодня определение

корпоративных прав дается и в иных правовых нормах: ст.2

Закона <О режиме иностранного инвестирования> от

19.03.1996 г., п.1.8. Закона <О налогообложении прибыли

предприятий> от 27.05.1997 г. Корпоративные права

определяются в данных нормативных актах как права

собственности на долю (пай) в уставном фонде

юридического лица. В 1998 году в Украине была принята

серия нормативных актов, определяющих систему

управления государственными корпоративными правами, в

качестве которых названы доли, акции и паи,

принадлежащие государству в имуществе хозяйственных

обществ.

(**1) Текст разъяснения см. УК. - 1993. - № 33 - 34.

-15-

Несмотря на всю противоречивость подхода

украинского законодателя к определению корпораций и

корпоративных прав,, можно прийти к выводу, что в Украине

к корпорациям относятся прежде всего такие

коммерческие юридические лица как хозяйственные

общества, а под корпоративными правами понимают

права, вытекающие из участия в хозяйственных

обществах. Именно в таком ракурсе рассматриваются

корпорации и корпоративные права в большинстве ночных

работ, опубликованных в Украине на сегодняшний день. С

учетом подобной позиции (хота она не является бесспорной)

и будет постросно дальнейшее изложение материала в

данной работе.

В заключение следует отметить, что различное

понимание корпораций и корпоративного права будет

существовать до тех пор пока не будут полностью устранены

различия между правовыми системами современности в

целом, а также между национальными правовыми

системами отдельных государств, что вряд ли когда-нибудь

станет возможным.

-16-

3. Зарождение и развитие корпораций

и корпоративного права за рубежом

Особенностью исторического развития корпораций

является то, что они развивались не по традиционной схеме,

представляющей собой восхождение от простых форм к

более сложным. Почти одновременно, приблизительно в

XIV - XV веках зарождаются две основные формы

корпораций - аналоги современных акционерного и

полного обществ. Дальнейшее развитие коллективных форм

осуществления предпринимательской деятельности идет по

пути сближения правовых признаков и свойств этих двух

видов корпораций, появляются промежуточные формы

(коммандитное общество, акционерная коммандита,

-16-

общества с ограниченной и дополнительной

ответственностью и др.) - в итоге к началу XX века

формируется общее понятие корпорации (англосаксонская

правовая система) и хозяйственного общества

(континентальная правовая система).

В целом процесс исторического развития корпораций

и корпоративного права можно подразделить на несколько

этапов.

1 этап: появление первых коллективных форм

хозяйственной деятельности, формирование первых

корпоративных норм.

Еще в Древнем Риме существовали различные виды

объединений - муниципии (городские общины),

религиозные объединения, союзы лиц одной профессии -

пекарей, мясников, могильщиков и пр. Римские юристы

обращают внимание на появление нового субъекта права -

корпорации, т.е. общности или объединения физических

лиц. Ими отмечается, что корпорации могут иметь в

собственности определенное имущество, изменение состава

корпорации не влияет на ее существование. Корпорации в

области частно-правовых отношений приравнивались к

физическим лицам. Кроме того, богатые римские граждане

заключали между собой соглашения, направленные на

совместное осуществление торговли (обычно связанной с

существенным риском). Однако, такие личные союзы не

признавались корпорациями.

В средние века появляются новые формы совместного

осуществления хозяйственной деятельности - торговые

гильдии, морские, горные товарищества и др. Торговые

гильдии возникают для организации совместных

путешествий купцов в дальние страны, которые были

сопряжены со значительными опасностями. Главная цель

таких гильдий - защита их участников в пути и в

иностранном государстве. В торговых гильдиях

существовали общие платежи (незначительные по размеру)

-17-

и солидарная ответственность участников по долгам

каждого из членов гильдии.

Более приближены к корпорациям современного типа

морские товарищества. В те времена строительство

корабля с целью осуществления в дальнейшем морских

перевозок товаров было очень прибыльным, но

дорогостоящим и рискованным делом. Лицо, задумавшее

построить корабль (патрон), объявляло размеры корабля и

размеры пая (обычно паи были равными). Прибыль

распределялась между пайщиками. Все пайщики в равной

степени участвовали в распределении прибыли, несли

дополнительные расходы (платежи на ремонт корабля, на

покупку снаряжения и др.).

В горных товариществах корпоративные начала

получили еще большее развитие. Право участия в горном

товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая),

который отчуждался свободно. Число куксов было как

правило значительным (более ста). Управление делами

осуществлялось при помощи общих собраний пайщиков.

Вопросы решались большинством. Обман и спекуляция при

продаже куксов впервые вызвали необходимость

государственного надзора за деятельностью корпораций -

в горные товарищества направлялись государственные

представители.

Средневековые корпорации не попадали в основной

своей массе под государственное регулирование или надзор.

Первые нормы корпоративного права устанавливались не

государством, а самими участниками корпоративных

отношений. Они, как правило, нигде не фиксировались и

имели характер обычая. В качестве подобных норм можно

выделить:

- участие в корпорации только физических лиц (иногда

обладающих определенным статусом, например, купца);

- образование капитала корпорации путем внесения ее

участниками взносов (покупки пая);

-18-

- общее участие в расходах корпорации, внесение

дополнительных денежных сумм;

- распределение полученной прибыли между

участниками корпорации;

- возможность отчуждения своей доли (пая);

- решение вопросов большинством;

- появление первых органов корпорации (общего

собрания участников, исполнительного органа).

П этап. Зарождение корпораций и корпоративного

права (XV - первая половина XIX века).

В средние века бурное развитие торговли повлекло

появление двух разновидностей корпораций - полного

общества и акционерного общества.

Большинство исследователей вопроса о

происхождении корпорации отмечают, что корни полного

общества происходят от семьи, которая владела торговым

промыслом. (*1). Глава торгового промысла связывал своих

сыновей обещанием не делить торговое дело после его

смерти, о чем оповещались кредиторы. Причиной

возникновения полного общества, таким образом, было не

стремление к концентрации капитала, а желание

предупредить распад уже существующего. Полное

товарищество изначально базировалось на устойчивых

личных (родственных) связях, на авторитете главы семьи и

торгового промысла.

Впоследствии такая форма организации торговли

стала применяться и для объединения лиц, не связанных

кровными узами. По прежнему, главной целью подобных

товариществ выступало ведение общими усилиями

торгового промысла, его сохранение, распределение риска

между участниками.

(**1) Подтверждением данной точки зрения служит и то обстоятельство,

что полные и коммандитные товарищества в дореволюционной России

именовались торговыми домами.

-19-

Полные товарищества появились в Италии еще в XIV

веке. Оттуда данная форма распространилась по всей

Европе. Впервые законодательно полное товарищество было

закреплено во Франции, где в 1673 г. королевским указом

был введен торговый кодекс - Ordonnance de commerce.

Впоследствии, во французском Торговом кодексе 1808 г.

(Code de commerce) это товарищество было названо

товариществом коллективного имени. Это название, как и

Торговый кодекс 1808 г. в целом, использовалось затем во

многих государствах.

В Германии, в Торговых кодексах 1861 и 1897 г., а

также в иных государствах пандектной системы права,

полное товарищество не получило статуса юридического

лица, хотя и наделялось торговой правоспособностью.

В средние века зарождается и еще одна форма

корпорации - коммандитное товарищество. Отличалось

оно от полного тем, что некоторые товарищи участвовали в

объединении только путем внесения части капитала, при

этом их личность оставалась, при желании, неизвестной для

посторонних. Поскольку такие участники дела от имени

товарищества не вели, то и торговый риск несли

ограниченный - в пределах вклада, переданного

товариществу. Этот вид товарищества давал возможность

дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба

для своей сословной чести, собственники крупных

капиталов могли анонимно получать проценты на

вложенный капитал, что строго запрещалось церковью в те

времена.

Возникновение акционерных обществ, напротив, было

вызвано необходимостью создания очень значительного по

размерам капитала для осуществления крупных торговых,

а затем и промышленных предприятий, таких как морская

торговля с колониями, строительство железных дорог,

добыча полезных ископаемых и пр. Так, еще К. Маркс

отмечал: <Мир до сих пор оставался бы без железных дорог,

-20-

если бы приходилось дожидаться, пока накопление не

доведет отдельные капиталы до таких размеров, что они

смогли бы справиться с постройкой железной дороги.

Напротив, централизация посредством акционерных

обществ осуществила это в один миг>. (*1). Подобные капиталы

не могли находится в руках одного предпринимателя - лица

торгового сословия, купца. Кроме того, необходимо было

сокращать риск от участия в таких крупных

предпринимательских начинаниях путем его разложения на

большое количество лиц.

Первые акционерные компании появляются в странах,

наиболее активно осуществляющих морскую торговлю с

дальними и экзотическими странами - Индией, Африкой,

Бразилией и др.

Возникновение первой компании в Англии относится

еще к XV веку. В 1496 году предпринята попытка создания

компании для торговли с Индией. Однако компания

расстроилась из-за нехватки средств. Через тридцать лет

была организована новая компания с целью отыскать

северный путь в Индию. Данная компания оказалась более

успешной. Первая экспедиция достигла Архангельска, а

затем Москвы. После этого путешествия компания стала

заниматься торговлей с Россией, вследствие чего была

переименована в1566 г. в Русскую компанию (Russia Com-

pany). Компания состояла из небольшого количества купцов,

вступительные взносы были также сравнительно невелики.

Купцы отвечали друг за друга, несли общие расходы, сообща

решали важные вопросы.

Более крупной и организованной была Ост-Индская

компания, созданная в Лондоне в 1599 г. В момент создания

в ней участвовали 101 человек, а в 1603 г. уже 239. Подписка

проводилась на значительные суммы (от 100 до 3000 фунтов

(**1) Маркс К. Энгельс Ф. Соч. - Т.23. - С. 587.

-21-

стерлингов). Размер участия каждого члена компании в

экспедиции определялся добровольно, и каждый участник

получал свидетельство, удостоверявшее его участие в

предприятии, а также право на соответствующую часть

прибыли. Постепенно в ходе деятельности данной компании

разрабатывались внутренние нормы организационного

характера: правила проведения общих собраний (очередных

и чрезвычайных), обязательное участие каждого компаньона

в общем собрании (под угрозой штрафа).

Однако, как справедливо отмечается многими

исследователями, наиболее яркими были именно

голландские компании, обратившие на себя внимание всей

Европы. (*1). В XVI веке в Голландии организуются массовые

морские экспедиции с целью колониальной торговли. В

одиночку вести торговлю было практически невозможно:

испанское правительство задерживало корабли и

конфисковывало товары, местные жители колоний зачастую

враждебно относились к чужеземцам, снаряжение судов и

их вооружение стоило очень дорого. Поэтому вначале купцы

объединялись в торговые морские караваны из нескольких

судов (число которых состояло от 4 до 18), внося

определенный капитал для снаряжения экспедиции

(торговля при этом велась за свой счет). Таких небольших

компаний постепенно образовалось очень много и возникла

сильная конкуренция. Поэтому правительство Голландии

вступило в переговоры с отдельными компаниями и в

1595 г. соединило их в одну Нидерландскую Ост - Индскую

компанию.

Первоначально доли участников, пропорционально

которым производилось распределение прибыли, были

неравными. Участникам запрещено было выходить из

компании в течение 10 лет. Однако, такой запрет оказался

(**1) Каминка А.И. Акционерные компании. T.I. СПб., 1902. С.152.

-22-

не соответствующим торговой практике - участники

получили право выхода из компании, а впоследствии и право

отчуждать свою долю третьим лицам. Следующим этапом

было разделение капитала компании (и соответственно

каждой доли участия) на равные части, которые получили

название акций. Акции (*1) стали предметом биржевого

оборота, их можно было отчуждать путем отметки в книгах

компании, которая производилась в присутствии

контрагентов и директора компании и ими подписывалась.

Организация Ост - Индской компании также была

более сложной по сравнению с английскими. Компания

состояла из пяти камер, возглавляемых директорами.

Высшее руководство компанией осуществлял совет,

состоявший из представителей камер. Такого органа как

общее собрание акционеров еще не существовало (*2)- были

в основном развиты исполнительные органы.

Государство специальным актом учреждало (или

признавало) каждую отдельную компанию и давало ей

разрешение на торговлю. В основном этим государственное

регулирование первых акционерных компаний и

ограничивалось. Однако время показало, что непременным

спутником таких компаний является спекуляция- акциями,

возникновение и исчезновение совершенно неосно-

вательных предприятий сопровождающееся разорением их

участников, обман акционеров. Поэтому и в Голландии и в

Англии государство делает первые попытки урегулировать

(**1) Акции как отдельного документа (ценной бумаги) еще не существова-

ло. Принадлежность акции тому или иному лицу фиксировалась в книге

компании.

(**2) В то же время действовало правило, согласно которому совет компа-

нии по истечение первых десяти лет должен был составить отчет о

деятельности компании и для ознакомления с ним нужно было созвать

всех акционеров с помощью особых публикаций. Эта норма свидетель-

ствует о формировании идеи об общем собрании акционеров как о выс-

шем органе компании.

-23-

деятельность корпораций, вернее устранить ее негативные

проявления - вводится запрет на продажу акций

(постепенно смягчается, вводятся меры государственного

контроля за их обращением), запрещается возникновение

<вредных предприятий> (знаменитый закон английского

правительства о <мыльных пузырях> 1720 г., действовавший

до 1825 г.).

Особенностью зарождения акционерных компаний во

Франции и Германии было то, что данные корпорации

возникали по инициативе правительства, имели не только

экономическую, но и политическую направленность, а также

действовали под жестким государственным контролем. (*1).

Правительства Франции и Германии были крайне

заинтересованы в развитии колониальной торговли. Но

акционерная форма организации колониальной торговли,

насаждаемая сверху, с большим трудом развивалась в этих

странах. Первые попытки организации акционерных

компаний - 1601, 1604, 1611 и 1615 годов во Франции, 1729,

1734, 1735, 1750 годов в Германии были крайне неудачными.

По сути только во второй половине XVIII - начале XIX века

активизируется процесс создания крупных акционерных

обществ (в Германии до 1838 года было всего 29 крупных

корпораций).

Во Франции на первых этапах возникновения

акционерных компаний какое-либо законодательное

регулирование заменялось непосредственным прави-

тельственным надзором: в каждой компании был

государственный агент, на общих собраниях отдельных

компаний присутствовал сам король. Акционерные общества

(**1) По мнению И.Тарасова такие корпорации напоминали скорее полити-

ческие, чем торговые структуры. Г.Ф.Шершеневич отмечает, что эти

компании возникали не иначе как с разрешения правительства, были про-

никнуты административным надзорам, преследовали политические цели

расширения государственной территории, носили публичный характер.

<являясь как бы отраслями государственного хозяйства>.

-24-

как отдельная форма предпринимательской деятельности

были легализированы с принятием французского Торгового

кодекса 1808 г. Кодекс предусматривал их учреждение

только на основании разрешений правительства и

практически не регулировал деятельность этих корпораций.

В Германии до середины XIX века акционерные

общества вообще не подпадали под правовую

регламентацию. Действовала концессионная система их

создания (на основании постановления правительства).

III этап. Массовое появление корпораций.

формирование корпоративного права как отрасли права

и законодательства (вторая половина XIX - начало XX

века).

Массовое появление корпораций связано с развитием

капиталистических отношений. В этот период стали

востребованными основные преимущества корпораций:

возможность привлечения крупного капитала на

неограниченный срок (не прибегая к кредиту или залогу

имущества);

ограничение предпринимательского риска и личной

ответственности участников корпорации;

стабильность деятельности.

Возникают мелкие и крупные общества. В середине

XIX века многие страны отменяют разрешительную,

концессионную систему образования акционерных

компаний (за исключением определенных областей -

железнодорожного строительства, банковской, страховой

деятельности и др.). В большинстве стран формируется

специальное законодательство о компаниях.

В Англии принимаются Акты о компаниях 1856 и

1857 гг., к которым прилагается нормальный устав, которому

должны подчиняться корпорации до выработки собственных

уставов. Данные документы содержали ряд важных

положений, затрагивающих деятельность корпораций:

предусматривалась предварительная и окончательная

-25-

регистрация акционерных обществ; наличие у них устава,

в котором должны указываться местопребывание, цели

деятельности и уставный капитал компании; разрешалось

выпускать только именные акции; обязательно должны были

вестись списки акционеров; допускалось отчуждение акций

только по договору и после их перерегистрации,

устанавливалась обязанность проводить собрания хотя бы

раз в год и при этом вести протокол; затрагивался вопрос о

ликвидации компаний. Таким образом, уже в этих первых

нормативных актах формировались основные институты

корпоративного, и в частности, акционерного права.

Во Франции принимается Закон о акционерных

компаниях 1856 г., подробно регламентирующий порядок

учреждения компании, возможность распространения акций

именных и на предъявителя и другие вопросы. Положения

этого закона дополняются и развиваются законами 1863 г.

В законе 1867 г. устраняется чрезмерное законодательное

регулирование деятельности корпораций. В 1884 г.

принимается новый закон о. компаниях, который в 1893 г.

был существенно изменен.

В Германии принимается Закон об акционерных

обществах 1843 г. Затем последовали законы 1870 г.,

1884 г. Подробно регламентировалась деятельность

корпораций в Торговом уложении 1861 г.

В 1892 г. в Германии был принят Закон <Об обществах

с ограниченной ответственностью>. Данная форма

корпорации была искусственно создана немецкими

юристами путем соединения наиболее привлекательных

черт акционерного и полного обществ - принцип

ограниченной ответственности участников (присущий

акционерному обществу) дополнялся простотой создания и

управления (характерной для полного общества). Эта форма

почти сразу же подучила очень широкое распространение

благодаря своим преимуществам и была воспринята

законодательством многих других стран (так, во Франции

-26-

Закон <Об обществах с ограниченной ответственностью был

принят в 1925 г.).

Изложенное показывает, что процесс формирования

корпоративного законодательства в большинстве стран

проходил скачкообразно. Законодатель то предоставлял

полную свободу корпорациям, что сразу же вызывало

массовые злоупотребления, то крайне ужесточал правовой

режим создания и деятельности акционерных компаний.

Постепенно методом проб и ошибок была найдена золотая

середина в правовом регулировании корпоративных форм

деятельности.

Бурно развиваются корпоративные формы пред-

принимательской деятельности в США. Законодательство

штатов поощряло учреждение корпораций, создавая

благоприятное правовое регулирование. Частично

унифицированы нормы корпоративного права были лишь в

начале XX века с появлением Единообразного закона о

товариществах 1914 г, Единообразного закона о комман-

дитных товариществах 1916 г. Особенностью американского

законодательства этого периода является появление первого

акта в области антимонопольного законодательства -

Закона Шермана 1890 г. Таким образом, именно в США

(благодаря либеральному законодательству и особенностям

экономического развития этой страны) впервые проявляется

еще одна негативная сторона деятельности корпораций -

их стремление к концентрации, монополизму в области

своей деятельности.

В итоге, к началу XX века формируются основные

современные организационно-правовые формы корпораций:

акционерное общество и общество с ограниченной

ответственностью, полное и коммандитное общества.

Возникают и некоторые промежуточные формы:

коммандитное общество с акциями, общество с

дополнительной ответственностью и иные, менее

распространенные формы.

Приведенный выше материал показывает, что

-27-

корпоративное законодательство формировалось

различными путями. Нормы корпоративного права

отдельных государств включались в следующие источники:

а) отдельные разделы гражданских или торговых

кодексов;

б) законы о торговых товариществах или компаниях;

в) специальные законы об акционерных и иных

обществах.

IV этап. Корпорация -- преобладающая форма

осуществления предпринимательской деятельности.

Совершенствование (полная ревизия) корпоративного

права, выделение его подотрасли - акционерного права.

Статистика показывает, что ведущую роль в

современной экономике играют корпорации. В работах

отечественных и зарубежных исследователей неоднократно

отмечался тот факт, что сегодня крупные корпорации

оказывают огромное влияние не только на развитие

экономики (как это было в XIX - начале XX века), но и на

законодательный процесс, политику, науку, культуру и

прочие области человеческой деятельности.

Сформировавшиеся еще на рубеже XX века основные

формы корпораций остаются по сути прежними -

усложняется их внутренняя структура, формируются

более эффективные механизмы корпоративного управления

и корпоративной ответственности, применяются новые

способы государственного регулирования и контроля за

деятельностью корпораций. Кроме того возникают

корпорации-гиганты, в основном акционерные общества,

охватывающие уже не сотни и не тысячи, а сотни тысяч или

даже несколько миллионов акционеров. Существование

таких корпораций вызывает потребность в пересмотре норм

корпоративного права, приспособлении их к новым

масштабам.

Указанные, а также многие иные факторы

экономического и политического характера приводят к тому

-28-

что с начала 60-х годов XX века начинается ревизия

корпоративного законодательства, многие нормативные

акты существенно обновляются или принимаются в новой

редакции. Изменения в большей степени касаются

правового положения акционерных обществ и обществ с

ограниченной ответственностью. Правовое регулирование

полных и коммандитных обществ значительных

модификаций не претерпевает.

Так, вступление Великобритании в ЕС в 1972 г.

потребовало существенного изменения законодательства о

компаниях. В 1976, 1980 и 1981 гг. принимаются новые Акты

о компаниях. В 1985 г. эти акты были консолидированы в

один документ - Акт о компаниях (Companies Act),

состоящий из 747 статей и многочисленных приложений.

Этот документ существенно был дополнен Актом 1989 г. В

1998 г. английский Департамент торговли и

промышленности опубликовал программный документ

<Modern Company Law for a Competitive Economy>,

предусматривающий необходимость полной ревизии

британского законодательства о компаниях, которую

предполагается осуществить в течение ближайших трех лет.

Во Франции в 1966 году все право товариществ было

сведено в один источник - Закон о торговых

товариществах, содержащий 509 статей. С ним неразрывно

связан Декрет 1967 г., включающий еще 310 статей (он