Виды и порядок предоставления отпусков

Понятие и виды отпусков. Трудовой кодекс не содержит оп­ределения понятия «отпуск», устанавливая только, что работ­никам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением мес­та работы (должности) и среднего заработка (ст. 114).

В науке трудового права под отпуском понимается ежегод­ный непрерывный отдых в течение нескольких дней подряд с сохранением места работы и среднего заработка.

Отпуска можно подразделить на оплачиваемые и неоплачи­ваемые. В свою очередь, оплачиваемые отпуска делятся на ос­новные, основные удилиненные и дополнительные.

Согласно ст. 37 Конституции РФ, ст. 2 и 114 ТК РФ ежегод­ный оплачиваемый отпуск гарантируется всем лицам, рабо­тающим по трудовому договору в организациях, относящихся к любым формам собственности, у работодателей — физических лиц независимо от степени занятости, места выполнения тру­довых обязанностей, занимаемой должности или выполняемой работы, срока договора и формы оплаты труда. Соглашение сторон при заключении трудового договора об отказе от отпус­ка является недействительным.

Лицам, заключившим трудовой договор на срок до двух ме­сяцев, для выполнения сезонной работы, работы у физического лица, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются в со­ответствии с правилами, определяющими особенности право­вого регулирования труда указанных категорий работников (ст. 286, 291, 295, 305 ТК РФ).

В соответствии со ст. 115 ТК РФ ежегодный основной опла­чиваемый отпуск предоставляется работникам продолжитель­ностью 28 календарных дней. Отметим, что международный стандарт продолжительности ежегодного оплачиваемого отпус­ка, установленный МОТ, равен шести дням (для лиц моложе 16 лет — 12 дням).

Некоторые категории работников (с учетом характера, усло­вий труда, состояния здоровья и т. д.) в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами, а также нормативными ак­тами Правительства России пользуются правом на удлиненный основной отпуск. Это, в частности:

лица моложе 18 лет — продолжительностью не менее 31 ка­лендарного дня (ст. 267 ТК РФ);

педагогические работники — продолжительностью 42 или 56 календарных дней (ст. 334 ТК РФ, ст. 55 Закона РФ «Об об­разовании», постановление Правительства РФ от 1 октября 2002 г. № 724 «О продолжительности ежегодного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим ра­ботникам образовательных учреждений»);

граждане пожилого возраста и инвалиды, работающие на условиях трудового договора, — 30 календарных дней (ст. 13 Федерального закона от 2 августа 1995 г. № 122-ФЗ «О соци­альном обслуживании граждан пожилою возраста и инвали­дов»); спасатели профессиональных аварийно-спасательных служб и формирований — от 30 до 40 суток (ст. 28 Федерального за­кона от 22 августа 1995 г. № 151-ФЗ «Об аварийно-спасатель­ных службах и статусе спасателей»);

работники, занятые на работах с химическим оружием, —- 49 или 56 календарных дней (ст. 5 ФЗ «О социальной защите гра­ждан, занятых на работах с химическим оружием»);

научные работники, имеющие ученую степень, работающие в учреждениях, финансируемых из федерального бюджета, — 48 (доктора наук) и 36 (кандидаты наук) рабочих дней (поста­новление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. № 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень»);

работники организаций здравоохранения, осуществляющие диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, — 36 рабочих дней (постановление Правительства РФ от 3 апреля 1996 г. № 391 «О порядке предоставления льгот работникам, подвер­гающимся риску заражения вирусом иммунодефицита человека при исполнении своих служебных обязанностей»).

В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются: работникам, занятым на работах с вредными и (или) опас­ными условиями труда; работникам, работающим в районах Крайнего Севера и при­равненных к ним местностях; работникам, имеющим особый характер работы; работникам с ненормированным рабочим днем; в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

Например, спасатели профессиональных аварийно-спаса­тельных служб и формирований в соответствии с ФЗ «Об ава­рийно-спасательных службах и статусе спасателей» за участие в работах по ликвидации чрезвычайных ситуаций в течение года получают дополнительный оплачиваемый отпуск — один день отпуска за 24 часа работы, но не более 15 суток.

С учетом своих производственных и финансовых возможно­стей работодатели могут самостоятельно устанавливать допол­нительные отпуска для работников, если иное не предусмотре­но федеральным законодательством. Порядок и условия пре­доставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной ор­ганизации.

Вместе с тем, как указано в ч. 2 и. 58 постановления Плену­ма Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2, положения коллективных договоров или соглашений, а также локальных нормативных актов, регулирующие условия и порядок предос­тавления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей про­должительности дополнительного отпуска), не могут приме­няться, поскольку такие условия являются недействительными.

Согласно ст. 117 ТК РФ, ежегодный дополнительный оплачи­ваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных гор­ных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Минимальная продолжительность ежегодного дополнитель­ного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и условия его предоставления устанавливаются в порядке, определяемом Правительством РФ, с учетом мнении Российской трехсторон­ней комиссии по регулированию социально-трудовых отноше­ний. В настоящее время продолжает действовать Список про­изводств, цехов, профессий и должностей с вредными условия­ми труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постанов­лением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октяб­ря 1974 г. № 298/П-22.

Отдельным категориям работников дополнительный отпуск предоставляется не по данному Списку, а в соответствии с иными нормативными актами (Законом РФ «О социальной за­щите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» (в ред. Закона РФ от 18 июня 1992 г. № 3061-I), Федеральным законом от 18 июня 2001 г. № 77-ФЗ «О предупреждении распространения туберку­леза в Российской Федерации» и др.).

Особые правила предоставления отпуска за вредные условия труда предусмотрены для работников угольной, сланцевой, гор­норудной промышленности и отдельных базовых отраслей эко­номики. Здесь указанный отпуск складывается из двух частей: дополнительного отпуска за опасные и вредные условия труда и дополнительного отпуска за воздействие конкретных факто­ров вредности: угольной, асбестовой пыли, повышенной темпе­ратуры воздуха, загазованности, вибрации и т. д. (за каждый вредный фактор в отдельности.

Кроме установленных законодательством ежегодных основ­ного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, рабо­тающим в районах Крайнего Севера, в соответствии со ст. 321 ТК РФ предоставляются дополнительные оплачиваемые отпус­ка продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работаю­щим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севе­ра, — 16 календарных дней.

Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый ха­рактер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Прави­тельством РФ (ст. 118 ТК РФ). Например, работникам террито­риальных органов и работникам, командированным в Чечен­скую Республику, установлен дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью два календарных дня за каждый полный месяц работы.

Работникам с ненормированным рабочим днем предоставляет­ся ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продол­жительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней. Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в орга­низациях в зависимости от условий финансирования определяется Правительством РФ, органами власти субъекта Федерации или органами местного самоуправления (ст. 119 ТК РФ). Так, Правила предоставления дополнительного отпуска в организа­циях, финансируемых из федерального бюджета, утверждены постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. № 884.

Кроме дополнительных отпусков, имеющих компенсацион­ное и защитное назначение, законодательством предусмотрены и оплачиваемые отпуска стимулирующего характера, например за выслугу лет в определенных должностях, за длительный стаж работы в одной и той же организации. Например, дополнитель­ный оплачиваемый отпуск установлен прокурорским работни­кам за стаж работы в качестве прокурора, следователя, научно­го или педагогического работника, имеющего классный чин (ст. 41.4 Федерального закона «О прокуратуре Российской Фе­дерации» в ред. ФЗ от 17 ноября 1995 г. № 168-ФЗ1).

Порядок предоставления оплачиваемых отпусков. В соответст­вии со ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисля­ется в календарных днях и каким-либо максимальным пределом не ограничивается. При этом в число календарных дней отпус­ка не включаются только нерабочие праздничные дни, прихо­дящиеся на период отпуска. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным отпуском.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Рабочий год, за который предоставляется отпуск, со­ставляет 12 месяцев, но в отличие от календарного года исчис­ляется не с 1 января, а с даты поступления на работу. Если же какие-либо периоды времени в соответствии с законодательст­вом не включаются в стаж работы для отпуска, то окончание рабочего года отодвигается на число дней, исключенных из стажа.

Право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск возни­кает у работника с первого дня работы. Но для получения этого отпуска необходим определенный стаж работы у данного рабо­тодателя, и только при наличии такого стажа работник имеет право требовать предоставления отпуска, а работодатель обязан ею предоставить. Стаж работы, дающий право на получение отпуска, исчисляется в порядке, установленном ч. 1 ст. 121 ТК РФ. В него включаются:

время фактической работы, т. е. период, в течение которого работник фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными норма­тивными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность) (например, время нахождения на военных сборах, участия в работе избирательных комиссии, участия в судебных заседаниях в качестве народного или присяжного за­седателя, время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые ра­ботнику дни отдыха и т. д.);

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе; период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.

Однако в стаж работы, дающий право на ежегодный основ­ной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (ст. 256, ч. 1 ст. 257 ТК РФ);

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжитель­ность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнитель­ные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опас­ными условиями труда, включается только фактически отрабо­танное в соответствующих условиях время.

Право на использование отпуска за первый год работы воз­никает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Но по соглашению сторон оп­лачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

Кроме того, в соответствии со ст. 122 ТК РФ по заявлению работника до истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск должен быть предоставлен: женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него; работникам в возрасте до 18 лет; работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев; в других случаях, предусмотренных федеральными законами (например, мужу — в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам на основании ч. 4 ст. 123 ТК РФ).

Отпуск за второй и последующие годы работы может предос­тавляться в любое время рабочего года, в том числе и до насту­пления права на него, т. е. авансом, в соответствии с очередно­стью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, уста­новленной у данного работодателя.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков опреде­ляется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утвер­ждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в порядке, установлен­ном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных ак­тов, не позднее, чем за две недели до наступления календарного года. График отпусков является локальным нормативным ак­том и обязателен как для работодателя, так и для работника. О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее, чем за две недели до его начала (ст. 123 ТК РФ).

Необходимо обратить внимание, что самовольный уход ра­ботника в отпуск (как основной, так и дополнительный) следу­ет рассматривать как прогул, дающий основание для его уволь­нения (подп. «д» п. 39 постановления Пленума Верховного Су­да РФ от 17 марта 2004 г. № 2).

В графике отпусков должно быть учтено право отдельных работников претендовать в соответствии с ТК РФ и иными фе­деральными законами на определенное время предоставления ежегодного отпуска по их желанию.

К таким лицам, в частно­сти, относятся:

работники в возрасте до 18 лет (ст. 267 ТК РФ);

участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним лица, инвалиды войны, ветераны боевых действий (ст. 14— 20 Федерального закона от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветера­нах»);

лица, награжденные знаком «Почетный донор России» (ст. 11 Закона РФ от 9 июня 1993 г. № 5142-1 «О донорстве крови и ее компонентов»);

супруги военнослужащих — им должен быть предоставлен отпуск одновременно с отпуском супруга-военнослужащего (ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»);

лица, получившие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС и других аварий на атомных объектах (ст. 14, 15 Закона РФ «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию ра­диации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС»).

Лицам, работающим по совместительству, ежегодные опла­чиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству про­должительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей про­должительности (ст. 286 ТК РФ).

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, когда обстоятельства мешают работнику использовать отпуск в соответствии с его назначением, т. е. для отдыха, а именно в случаях: временной нетрудоспособности самого работника; исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы; в других случаях, предусмотренных трудовым законодатель­ством, локальными нормативными актами.

Перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска на другой срок (т. е. установление иного время отпуска, нежели предусмотренного графиком отпусков) возможно по письменному заявлению работника на срок, согласованный с ним, причем без участия выборного профсоюзного органа, только в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 124 ТК РФ:

а) в текущем рабочем году — если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала;

б) на следующий рабочий год — с согласия работника в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается, независимо от характера возникших обстоя­тельств, непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление отпуска ра­ботникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на рабо­тах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Согласно ст. 125 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен па части (на сколько именно — закон не устанавлива­ет), при этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Это правило не противоречит ме­ждународным нормам: согласно Конвенции МОТ № 52 1936 г. каждая из частей отпуска не может быть менее шести дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согла­сия, причем мнение выборного профсоюзного органа здесь учитывать нет необходимости. Однако отказ от возвращения на работу при отзыве из отпуска не может рассматриваться как на­рушение трудовой дисциплины (п. 37 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2).

Неиспользованная в связи с отзывом часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Не могут быть отозваны из отпуска работники в возрасте до 18 лет, беременные женщины и работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, даже если они и дают на это свое согласие.

В соответствии с ч. 1 ст. 126 ТК РФ часть ежегодного опла­чиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денеж­ной компенсацией. При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении такого отпуска на следующий рабо­чий год денежной компенсацией могут быть заменены часть ка­ждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 ка­лендарных дней, или любое количество дней из этой части. Данное правило предусмотрено в целях рационального исполь­зования работниками полагающихся им дней ежегодного отпус­ка, и прежде всею удлиненных и дополнительных отпусков. При этом следует иметь в виду, что замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодате­ля. Замена компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также ежегодно­го дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, заня­тым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасны­ми условиями труда, за работу в соответствующих условиях не допускается (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).

Право на отпуск при увольнении работника реализуется, преж­де всего, путем выплаты ему денежной компенсации за все не­использованные отпуска. Размер компенсации зависит от про­должительности отпуска, на который работник имеет право к моменту увольнения. За работу в течение полного года увольняе­мому полагается компенсация из расчета отпуска полной про­должительности. Если же стаж работы, учитываемый при пре­доставлении отпуска, менее 12 месяцев, выплачивается компен­сация, пропорциональная числу отработанных месяцев. При расчете размера компенсации исходят из того, что за каждый ме­сяц работы работник приобретает право на отпуск, составляю­щий 1/12 часть полного отпуска. Например, при установленной продолжительности отпуска 28 календарных дней работник за каждый месяц стажа имеет право на компенсацию за 2,33 дня от­пуска (28 : 12). За каждый день отпуска выплачивается средний дневной заработок, исчисленный по правилам ст. 139 ТК РФ.

Кроме того, в соответствии со ст. 127 ТК РФ, по письмен­ному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исклю­чением случаев увольнения за виновные действия). При этом

днем увольнения считается последний день отпуска. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора от­пуск с последующим увольнением может предоставляться и то­гда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. И в этом случае днем увольне­ния считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольне­нии до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

Отпуска без сохранения заработной платы. Кроме оплачивае­мых отпусков работникам могут также предоставляться по их письменному заявлению отпуска без сохранения заработной пла­ты, продолжительность которых определяется по соглашению между работником и работодателем. Они предоставляются, как правило, по социальным нуждам — по семейным обстоятельст­вам и другим уважительным причинам. Является та или иная причина уважительной, решает работодатель, а потому в пре­доставлении отпуска он может и отказать.

Кроме того, ст. 128 ТК РФ устанавливает случаи, когда от­пуск без сохранения заработной платы должен (а не может) быть предоставлен работникам по их просьбе (заявлению): участникам Великой Отечественной войны — до 35 кален­дарных дней в году; работающим пенсионерам по старости (по возрасту) — до 14 календарных дней в году; родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полу­ченных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, — до 14 календарных дней в году; работающим инвалидам — до 60 календарных дней в году; работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников — до пяти календарных дней; в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными феде­ральными законами, а также коллективным договором.

В частности, отпуск без сохранения заработной платы пре­доставляется:

а) работникам, осуществляющим уход за детьми в возрасте до 14 лет (детьми-инвалидами — до 18 лет) — до 14 календарных дней в порядке, установленном коллективным договором (ст. 263 ТК РФ);

б) лицам, допущенным к вступительным экзаменам в имеющие государственную аккредитацию высшие и средние специальные учебные заведения, — соответственно на 15 и 10 календарных дней (ст. 173, 174 ТК РФ);

в) ветеранам боевых действий, лицам, награжденным знаком «Жителю блокадного Ленинграда» и некоторым другим категориям ветеранов — от двух недель до одного месяца в году (ст. 16—20 Федерального закона «О ветеранах»);

г) педагогическим работникам — до одного года не реже, чем через каждые 10 лет преподавательской работы (ст. 335 ТК РФ, ст. 55 Закона РФ «Об образовании»);

д) супругам военнослужащих — в количестве дней, достаточном для уравнивания с продолжительностью отпуска военнослужащего (п. 11 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих»).