Применение коллизионных норм

3.1 Обратная ссылка и отсылка к праву третьего государства.

Дело Руана (1841 г., Англия), Дело Форго (1878 г., Франция).

 

- иностранное право, избранное на основе коллизионной нормы, отсылает обратно к праву того государства, чья коллизионная норма была применена или к праву третьего государства;

 

- пути решения проблемы обратной отсылки:

1. Если коллизионная норма предписывает применение иностранного права, то нужно применять материальные нормы иностранного права.

 

2. По мере возможности учитывать коллизионные нормы иностранных государств.

 

3. Унификация коллизионных норм права.

 

Исключение: обязательства, вытекающие из внешнеэкономических сделок.

 

3.2. Конфликт квалификаций:

- стадия выбора права, предварительный вопрос (скрытые иллюзии);

- способы преодоления конфликта коллизий:

1) lex fori (право суда – РФ)

Проблемы:

- выбор иностранного права;

- институт, который вообще отсутствует в национальном праве.

2) lex causae

Проблема: квалификация ещё до того, как право избрано.

3) автономная квалификация.

Проблема: отсутствие обязательного источника универсальных понятий.

 

Ст. 1187 ГК РФ.

 

4. Применение иностранного права.

4.1 Общий подход к пониманию иностранного права.

Ч. 1 ст. 1191 ГК РФ:

«1. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве».

 

4.2 Установление содержания иностранного права:

- Кто устанавливает?

- Как устанавливает?

- Если содержание не будет установлено?

 

4.3 Применение и толкование иностранного права.

- интерлокальные коллизии (Федерации);

- интертемпоральные коллизии (противоречия по времени);

- взаимность.

 

4.4 Ограничения применения иностранного права.

1) оговорка о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ):

«Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права».

- основы правопорядка (ст. 167 СК РФ, ст. 1193 ГК РФ);

- суверенитет и безопасность (ст. 412 ГПК РФ);

- публичный порядок (Закон о коммерческом арбитраже 1993 года, ст. 34, 36).

 

Элементы:

1) основополагающие принципы национального права;

2) принципы морали и справедливости;

3) коренные интересы государства;

4) общепризнанные принципы и нормы международного права, особенно о правах человека.

 

Ограничение применения оговорки о публичном порядке:

1) отказ в применении иностранного права не может быть основан лишь на отличии правовой, политической или экономической системы иностранного государства от собственной;

2) не содержание, а результат применения нормы противоречит публичному порядку (дело о полигамии);

3) применение иностранного права явно несовместимо с национальным правопорядком.

 

06.12.2007, четверг, 17:40