VII. Пробелы в праве (законодательстве)

В ходе правореализации могут случаться пробелы в праве (законодательстве), когда полностью или частично отсутствуют юридические нормы в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования действительный пробел. Мнимый пробел - когда законодатель не считает целесообразным урегулирование того или иного вопроса правовыми средствами.

Основные причины появления пробелов в праве:

• дефектность изложения государственной воли и ее оформления;

• неполное (недостаточное) использование юридической техники, неопределенность понятий;

• пропуски и противоречия в действующем праве;

• незавершенность правотворчества (первоначальная пробельность);

• появление новых общественных отношений, которые не могли быть предусмотрены законодателем (последующая пробельность);

Устранение пробелов в праве «по силам» законодателю, преодоление - правоприменителю с помощью:

• аналогии права - решения конкретного, неурегулированного правом случая на основании общих начал и смысла законодательства;

• аналогии закона - решения конкретного дела на основании сходной, наиболее близкой по содержанию нормы.

Условия использования аналогии права:

• строгая обоснованность и разрешенность законом;

• отсутствие нормы, прямо регулирующей случай, имеющий правовую значимость;

• отсутствие сходной нормы, регулирующей подобный случай;

• соответствие принципам права в целом, отрасли или института данной отрасли права;

• соответствие целям правовой политики государства.

Условия использования аналогии закона:

• отсутствие запрета законом прибегать к аналогии;

• отсутствие нормы, прямо регулирующей случай, имеющий правовую значимость;

• наличие сходной нормы, регулирующей подобный случай.

Аналогия права и аналогия закона неприменимы в уголовном и административном праве.

В процессе правореализации может возникнуть коллизия (от лат. collidere - сталкиваться). Юридическая коллизия - это противоречие (столкновение) законодательных (нормативно-правовых) актов, регулирующих одни и те же общественные отношения.

Коллизии разрешаются:

• в пользу акта более высокой юридической силы;

• в пользу акта, изданного органами более высокого уровня;

• в пользу акта, принятого последним.