Внутреннее законодательство
1. Внутреннее законодательство — это один из основных источников международного частного права в России. Прежде чем перейти к обзору этого законодательства, необходимо обратить внимание на то, что Россия — это федеративное государство.
I 3. Внутреннее законодательство |
Глава 2. Источники международного частного права |
Согласно Конституции 1993 года, в ведении РФ находятся, в частности, валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешняя политика, международные договоры РФ, внешнеэкономические отношения РФ, гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право.
В совместном ведении РФ и ее субъектов находятся координация меж-: дународных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.
Особое значение для международного частного права имеют положения Конституции о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства (п. 4 ст. 15), о поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (п. 1 ст. 8), о праве на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34), об охране законом частной собственности (ст. 35), о защите и покровительстве за границей российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о возможности двойного гражданства (ст. 62) и др.
Давая характеристику внутреннего законодательства как источника международного частного права, необходимо обратить внимание на то, что в России и в других странах СНГ, в отличие, например, от Австрии, Венгрии, Польши, Румынии, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Югославии, не принимался специальный закон по вопросам международного частного права, а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области. Число таких норм в последние годы растет.
Закон о гражданстве РФ от 28 ноября 1991 г. (с изменениями 1993 г. и 1995 г.) содержит, в частности, правила о сохранении гражданства России при заключении и расторжении брака (ст. 6), о возможности двойного гражданства (ст. 3), о гражданстве детей (ст. 13—17, 25 — 31) и другие положения, непосредственно связанные с вопросами международного частного права.
Важное значение для международного частного права сохраняет Закон СССР о правовом положении иностранных граждан, принятый 24 июня 1981 г. с изменениями, внесенными Федеральным законом РФ от 15 августа 1996 г. В нем формулируются как общие принципы правового положения иностранных граждан в стране, так и правила по вопросам трудовой деятельности, отдыха, охраны здоровья, социального обеспечения, предоставления жилища, имущественных и личных неимущественных прав, получения образования, брачных и семейных отношений и др.
В России принят новый ГК, который призван закрепить экономическиi отношения, складывающиеся в условиях перехода к рыночной экономик
Принятый ГК состоит из двух частей. Часть первая вступила в силу с 1 января 1995 г., часть вторая — с 1 марта 1996 г. Проект части третьей был подготовлен в 1997—1998 годах. Положения нового ГК имеют существенное значение для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Согласно его ст. 2, «правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом». Естественно, что эти правила не будут применяться к отношениям с участием иностранных граждан и иностранных юридических лиц, если это будет установлено международным договором.
Существенное значение для регулирования внешнеторговых связей имеют положения общей части обязательственного права, содержащиеся в части первой ГК(ст. 307—453), и положения об отдельных видах обязательства — части второй (ст. 454—1109). На формирование положений части второй ГК определенное влияние оказали международные конвенции, подготовленные ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА и другими международными организациями и направленные на международную унификацию в соответствующей области (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров и др.), а также правила о документальных аккредитивах.
В третьей части ГК имеется в виду поместить специальный раздел «Международное частное право», состоящий из двух глав — «Общие положения» и «Коллизионные нормы». В отличие от ранее действовавшего законодательства число предлагаемых правил, относящихся к области международного частного права, увеличивается. В ряде случаев меняется их содержание. Впервые предлагается включить положения по таким вопросам, как обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны, последствия обхода закона, регистрация актов гражданского состояния российских граждан вне пределов РФ, признание документов, выданных органами иностранного государства в удостоверение актов гражданского состояния, применение права в случаях опеки и попечительства, признание иностранных граждан безвестно отсутствующими и объявлении их умершими, национальный режим деятельности иностранных юридических лиц в РФ, применение права при защите личных неимущественных прав, а также по вопросам применения права к отношениям с участием государства и к отношениям в области интеллектуальной собственности.
В РФ с 3 августа 1992 г. действуют Основы гражданского законодательства 1991 года. В Основах содержатся нормы международного частного права как по общим, так и по специальным вопросам: основания применения иностранного права (ст. 156); установление содержания иностранного права (ст. 157); ограничения применения иностранного права (ст. 158); исковая давность (ст. 159); правоспособность и дееспособность
Глава 2. Источники международного частного права |
§ 3. Внутреннее законодательство |
иностранных граждан и лиц без гражданства (ст. 160); правоспособность иностранных юридических лиц (ст. 161); ответные ограничения правоспособности (ст. 162); защита личных неимущественных прав (ст. 163); право собственности (ст. 164); сделки и доверенность (ст. 165); обязательства вследствие причинения вреда (ст. 167); неосновательное обогащение (ст. 168); наследственное право (ст. 169); международные договоры (ст. 170).
Правила в области международного частного права содержатся также в СК РФ- В его разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» содержатся положения по вопросам заключения и признания браков (ст. 156—159), расторжения браков (ст. 160), применения права при определении личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов (ст. 161), определения прав и обязанностей родителей и детей (ст. 163), установления и оспаривания отцовства (ст. 162), алиментных обязательств (ст. 164). В этом же разделе определяется порядок усыновления иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином РФ, и гражданином РФ ребенка-иностранца, содержатся положения об установлении содержания норм иностранного семейного права (ст. 166) и об ограничении применения норм иностранного семейного права (ст. 167).
Следует отметить, что наряду с положениями СК РФ об усыновлении сам порядок усыновления определяется постановлением Правительства РФ от 15 сентября 1995 г., согласно которому усыновление иностранцами детей, являющихся российскими гражданами, допускается только в том случае, если не имеется возможности усыновления такого ребенка российскими гражданами.
Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик 1961 года определяли гражданские процессуальные права иностранных граждан, иностранных предприятий и организаций, а также лиц без гражданства (ст. 59, 60); устанавливали правила о предъявлении исков к иностранным государствам и юрисдикции в отношении аккредитованных в стране дипломатических представителей иностранных государств (ст. 61); содержали правила об исполнении судебных поручений иностранных судов, о порядке обращения советских судов с поручениями к иностранным судам (ст. 62) и об исполнении решений иностранных судов и арбитражей (ст. 63).
Указами Президиума Верховного Совета СССР от 16 мая 1977 г. и 9 октября 1979 г. в Основы гражданского судопроизводства были внесены дополнения и изменения. В Основы дополнительно включено правило об определении подсудности судам СССР гражданских дел по спорам, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и организации, а также по которым хотя бы .одна из сторон проживает за границей (ст. 60'). Были внесены некоторые изменения
в ст. 4 (о рассмотрении в судах дел с участием иностранцев) и в ст. 60 (в отношении права обращения в суды и процессуальных прав лиц без гражданства).
21 июня 1988 г. Президиум Верховного Совета СССР принял указ «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей» и постановление «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам».
Эти нормы воспроизводятся в ГПК РСФСР и в кодексах других стран СНГ. В ГПК РСФСР в октябре 1995 г. был внесен ряд изменений.
Существенное значение имеют положения Закона об арбитражных судах РФ 1995 года и АПК РФ. В последний акт впервые в России внесен раздел о производстве по делам с участием иностранных лиц. В этом разделе содержится положение о процессуальных правах иностранных лиц (ст. 210), о судопроизводстве по делам с участием иностранных лиц (ст. 211), о компетенции арбитражных судов в РФ по делам с участием иностранных лиц (ст. 212), о судебном иммунитете (ст. 213), о процессуальных последствиях рассмотрения судом иностранного государства дела по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (ст. 214), о судебных поручениях (ст. 215). Кроме того, в этом кодексе содержатся правила по вопросу установления существования и содержания норм иностранного права (ст. 12).
В Основах законодательства РФ о нотариате 1993 года определяются нотариальные действия, совершаемые консульскими учреждениями РФ, решаются вопросы применения иностранного права при совершении нотариальных действий; регулируются вопросы принятия нотариусом документов, составленных за границей, обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств.
Основным законодательным актом в области внешней торговли является Федеральный закон РФ от 13 декабря 1995 г. «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности». В нем определены основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими и иностранными лицами, права, обязанности и ответственность органов государственной власти в РФ и ее субъектах в этой области. Для регулирования в области международного частного права существенное значение имеют положения этого закона, определяющие понятие «внешнеторговой деятельности» (ст. 2), правовое положение российских и иностранных лиц, как участников внешнеторговой Деятельности (ст. 10), положения о регулировании этой деятельности (ст. 12 и др.), о представительствах иностранных юридических лиц (ст. 30), об ответных мерах по защите экономических интересов российского государства, субъектов РФ, муниципальных объединений и российских лиц (ст. 34). До принятия этого закона регулирование в данной области осу-
Глава 2. Источники международного частного права
ществлялось на основе многочисленных указов Президента РФ, постанов- •" лений Правительства и других актов.
Законы о регулировании внешнеэкономической деятельности были! приняты также отдельными субъектами РФ. В качестве примера можно провести Закон от И июля 1996 г. «О внешнеторговой деятельности в Республике Татарстан». Особенностью этого закона является, в частности, определение полномочий Татарстана в области регулирования внешнеторговой деятельности (ст. 2). Отметим также, что предусматривается возможность открытия представительств иностранных юридических лиц в Республике Татарстан (ст. 13).
В России были приняты законы, непосредственно относящиеся к области инвестиционной деятельности. Это Закон об иностранных инвестициях в РСФСР 1991 года, Закон о валютном регулировании 1992 года, Таможенный кодекс 1993 года, Закон о соглашениях о разделе продукции от 30 декабря 1995 г., Закон о Центральном банке РФ 1995 года, Закон о банках и банковской деятельности в редакции Закона от 3 февраля 1996 г., j указы Президента и постановления Правительства по вопросам государ-; ственного регулирования внешнеэкономической деятельности.
Отдельные положения международного частного права содержатся в Законе РФ о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г. Законом регулируются вопросы, касающиеся арбитражных соглашений, * определения состава третейского суда, его компетенции, порядка ведения, j разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных ре-, шений.
Нормы-международного частного права содержатся и в ряде законов| общего характера: Законе о залоге 1992 года, Законе о недрах от 21 фев- [ раля 1992 г. (в редакции от 8 февраля 1995 г.), Патентном законе от 23J сентября 1992 г., Законе о товарных знаках, знаках обслуживания и именованиях мест происхождения товаров от 23 сентября 1992 г., Законе об авторском праве и смежных правах от 9 июля 1993 г. и других законо-j дательных актах.
2. Необходимо остановиться особо на законодательстве в области дународного частного права в отдельных государствах. Как уже говори-| лось, в Австрии, Венгрии, Китае, Польше, Румынии, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Югославии приняты специальные законы в этой области. В других странах соответствующие нормы содержатся в различных законодательных актах.
В Австрии в Законе о международном частном праве, принятом 15 июня 1978 г. (вступил в силу 1 января 1979 г.), содержатся детальные правила по различным вопросам (личный закон, семейное право, право наследования, вещное право, право на нематериальные блага, обязательственное право, в том числе трудовой договор, неосновательное обогащение, обязательства из причинения ущерба), а также положения общего харак-
§ 3. Внутреннее законодательство
тера в отношении применения права, установившие коллизионную привязку к праву, с которым «фактические ситуации с иностранным элементом» наиболее тесно связаны.
В Венгерской Республике Закон о международном частном праве был принят в 1979 году. В главе I «Общие положения» этого закона регулируются вопросы квалификации, обратной отсылки, установления содержания иностранного права, взаимности, публичного порядка. Глава II посвящена лицам (гражданам, государству как субъекту правоотношений, юридическим лицам); гл. III — праву интеллектуальной собственности; гл. IV — праву собственности; гл. V — обязательствам; гл. VI — наследованию; гл. VII — семейному праву; гл. VIII — трудовому праву; гл. IX — вопросам юрисдикции; гл. X — правилам процесса; гл. XI — признанию и исполнению решений иностранных судов и других органов. Этот закон вступил в силу 1 июня 1979 г.
В Китайской Народной Республике 21 марта 1985 г. был принят Закон о международных хозяйственных договорах. Он подлежит применению ко всем внешнеторговым и иным внешнеэкономическим договорам, заключаемым китайскими организациями с иностранными контрагентами, то есть его можно отнести к актам «прямого действия», призванным непосредственно регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Ряд норм закона имеет диспозитивный характер.
В Законе 1985 года содержатся общие правила о заключении договора, об условиях договора, его форме (предусматривается письменная форма), об исполнении договора и ответственности за его неисполнение (дается, в частности, определение форс-мажора), о порядке рассмотрения споров, сроках исковой давности и другие положения. В законодательстве КНР есть ряд актов, определяющих правовой режим инвестиций и совместных предприятий с участием иностранного капитала, а также предприятий, полностью принадлежащих иностранному капиталу, правовой режим особых экономических зон, передачи технологии.
12 апреля 1986 г. были приняты Общие положения гражданского права КНР. Они вступили в силу 1 января 1987 г. В них содержится ряд коллизионных норм: о применении права по вопросам гражданской дееспособности (ст. 143), права собственности на недвижимое имущество (ст. 144), деликтных обязательств (ст. 146), семейных отношений (ст. 147), наследования (ст. 149).
В Польской Республике основным источником международного частного права является Закон о международном частном праве 1965 года, содержащий коллизионные нормы гражданского, трудового и семейного права. Наряду с этим законом в Польше в области международного частного права действуют отдельные нормы, содержащиеся в Законе о воздушном праве 1962 года, Законе о морском праве 1961 года и в ряде других
5-872 |
Глава 2. Источники международного частного права |
§ 3. Внутреннее законодательство |
актов. Вопросы процессуального характера подробно регулируются Гражданским процессуальным кодексом 1964 года.
22 сентября 1992 г. был принял Закон о международном частном праве Румынии (вступил в силу 1 декабря 1992 г.). В нем содержится 183 статьи.
В Турции Закон о международном частном праве и процессе был принят в 1982 году (вступил в силу 22 декабря 1982 г.). Он состоит из 48 статей.
В Чехословакии Закон о международном частном и процессуальном праве был принят в 1963 году. Этот закон подробно регламентирует обязательственные, трудовые, наследственные и семейные отношения с иностранным элементом, а также вопросы процессуального характера. Он сохранил свое действие в Чехии.
Наряду с этим международные вопросы, касающиеся собственности, регулируются параграфами 729—755 Торгового кодекса Чехии 1991 года. С 1 января 1995 г. в Чехии действует новый Закон от 1 ноября 1994 г. об арбитраже в международных торговых отношениях и об исполнении арбитражных решений.
Ранее действовавшие в ЧССР кодекс международной торговли 1993 г. и закон об арбитраже 1993 г. были отменены. На Украине действует Закон о внешней торговле 1991 года и § 423—428 ГК 1996 года.
Наиболее подробным является Закон о международном частном праве Швейцарии (200 статей) от 18 декабря 1987 г. Особенность структуры этого закона состоит в том, что каждый из его подразделов содержит параграфы, регулирующие три основополагающих вопроса: юрисдикция, применимое право и исполнение иностранных решений, что делает его четким и стройным. В ст. 15 этого закона, как и в австрийском законе, предусмотрена коллизионная привязка к праву, с которым обстоятельства дела связаны наиболее тесным образом. Закон Швейцарии наряду с общими положениями в области международного частного права содержит положения о месте жительства и месте пребывания физических и юридических лиц, гражданстве, признании и исполнении решений судов и других органов иностранных государств. Специальные его главы посвящены статусу физических лиц, семейному праву, правам детей, опеке, наследованию, вещному праву, правам на нематериальные блага (интеллектуальная собственность), обязательственному праву, праву товариществ, конкурсному производству, международной арбитражной подсудности. Таким образом, в этом законе содержатся нормы, обычно не включаемые в законодательные акты подобного рода.
В Югославии Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определенных правоотношениях был принят 15 июля 1982 г. (вступил в силу с 1 января 1983 г.). Закон состоит из шести глав и 309 статей.
В первой главе (ст. 1 —13) даются общие положения, касающиеся сферы действия закона, применения иностранного права (оговорка о пуб-
личном порядке, установление содержания иностранного права и т.п.), действительности сделок, исковой давности, определения применимого права в отношении лиц с множественным гражданством и лиц без гражданства.
Вторая глава (ст. 14—45) содержит коллизионные нормы о право- и дееспособности, опеке, признании лица умершим, праве собственности и других вещных правах, договорах, внедоговорной ответственности за причинение вреда, наследовании, заключении и расторжении брака, признании его недействительным, о личных и имущественных отношениях супругов и лиц, находящихся в фактических брачных отношениях, об отношениях между родителями и детьми, установлении отцовства и алиментиро-вании, а также об усыновлении.
Третья глава (ст. 46—85) посвящена компетенции судов и других органов страны по делам с иностранным элементом и положению иностранцев в процессе (процессуальная дееспособность, учет судом процесса по тому же делу, ведущегося за границей, обеспечение иностранцами уплаты судебных расходов).
Четвертая глава (ст. 86—101) посвящена признанию и исполнению иностранных судебных и арбитражных решений.
Главы пятая (ст. 102—106) и шестая (ст. 107, 108) содержат некоторые дополнительные и переходные положения. Этот закон с небольшими изменениями был введен в действие в Хорватии Законом от 26 июня 1991 г. Он действует также в Словении, Сербии, Черногории.
Остановимся на состоянии законодательного регулирования в области международного частного права в ряде других государств.
В действовавшем до 1986 года в ФРГ Вводном законе к Германскому гражданскому уложению (ГГУ) содержалась определенная система коллизионных норм (ст. 7 — 31), однако в ней отсутствовали нормы по многим существенным вопросам (прежде всего в области обязательственного права). С 1 сентября 1986 г. в ФРГ вступил в силу Закон о новом регулировании в области международного частного права от 25 июля 1986 г. (Закон о международном частном праве), которым были заменены соответствующие статьи Вводного закона к ГГУ. Там имеются также нормы о подсудности в области семейного права. Одновременно в этот закон были включены правила Римской конвенции 1980 года о применении права к договорным обязательствам и проведен ряд других изменений. Тем самым была установлена система коллизионных норм, предусматривающих применение права в отношении формы сделок, заключения и расторжения брака, прав детей, опеки и попечительства, наследственного права, обязательственного и трудового права, процессуальных вопросов.
Закон как источник международного частного права обычно имеет меньшее значение, чем судебная практика. Этим объясняется то об-
§ 3. Внутреннее законодательство |
Гл а в а 2. Источники меяедународного частного права |
стоятельство, что отдельные нормы международного частного права; во многих государствах Запада содержатся в различных законода-: тельных актах, однако эти положения малочисленны. Во Франции в Гражданском кодексе 1804 года (так называемом Кодексе Наполеона): имеется ряд статей, относящихся к правам иностранцев. Есть и другие нормативные акты в этой области. Во Франции еще в 1959 году был подготовлен первый проект закона по международному частному праву. В 1969 году на его основании появился новый проект такого закона. Проект исходит из принципов, выработанных судебной практикой, и в то же время оставляет за судами достаточно широкую возможность для дальнейшего формулирования правил в области международного частного права.
В Италии 31 мая 1995 г. принят Закон о реформе итальянской системы международного частного права (вступил в силу 2 сентября 1995 г.).
В княжестве Лихтенштейн с 1 января 1997 г. вступили в силу два закона: Закон о международном частном праве и Закон о лицах и товариществах, регулирующий международное право о хозяйственных обществах и товариществах.
В Литве в 1994 году была принята новая редакция раздела ГК о коллизионных нормах.
В Эстонии в 1994 году были приняты Общие принципы Гражданского кодекса, раздел пятый которых содержит положения, касающиеся международного частного права.
В последние десятилетия в Великобритании в области международного частного права, где ранее безраздельно господствовали судебная практика, судебный прецедент, определенное место начинает занимать законодательство. Это объясняется рядом факторов, прежде всего усилением вмешательства государства в хозяйственную жизнь, в том числе и во внешнеэкономической сфере. Существенное значение имело вступление Великобритании в ЕЭС, что сделало необходимым издание ряда законодательных актов с целью имплементации конвенций Европейского сообщества в английское право.
За сравнительно непродолжительный период времени в Великобритании были приняты законы об арбитраже 1975 года и 1996 года, Закон о завещениях 1963 года, Закон об усыновлении 1968 года, Закон о признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов
1971 года, Закон о доказательствах при судопроизводстве и других юрис-дикциях 1975 года, а также ряд законов, регулирующих морские, железнодорожные и автомобильные перевозки, и др. Особый интерес представляет Закон о государственном иммунитете 1978 года, принятый в соответствии с Европейской конвенцией о государственном .иммунитете
1972 года.
В США и Великобритании определенное значение имеют частные кодификации, составленные на основе обобщения судебных прецедентов. Наиболее известная кодификация такого рода в Англии содержится в курсе Дайси, а в США — в составленном в 1934 году Американским институтом права «Своде законов о конфликте законов» на основе трехтомного курса Биля и во втором «Своде законов о конфликте законов», вышедшем в 1971 году.
В отдельных штатах США приняты законы в этой области. Так, в штате Луизиана в 1991 году был принят Закон о международном частном праве (вступил в силу со 2 января 1992 г.).
В провинции Квебек (Канада) с 1 января 1995 г. вступила в силу книга X нового Гражданского кодекса, представляющая собой кодификацию положений международного частного права (включая международный гражданский процесс).
Не умаляя значения судебной и арбитражной практики как источника международного частного права, следует отметить тенденцию к созданию в этой области законодательных норм. Кодификационные работы в этой области ведутся наряду с Францией и в других государствах Запада (в Бельгии, Нидерландах).
Новые правила в области международного частного права были приняты в-Японии в 1989 году (вступили в силу с 1 января 1990 г.), в Испании — в 1974 году (ст. 8—12 Вводного закона к Гражданскому
кодексу).
В ряде развивающихся стран (например, Сирии,. Египте, Ираке, Алжире, Перу) коллизионные нормы содержатся в гражданских кодексах. Так, в Гражданском кодексе Алжира коллизионные нормы имеются в ст. 9—24 (применение права при определении вопросов личного статуса лица, в области права собственности и обязательств, применение закона страны гражданства мужа в случаях расторжения смешанных браков и др.). Коллизионные нормы включены в ст. 2046—2111 Гражданского кодекса Перу 1984 года.
Наряду с коллизионными нормами в гражданских кодексах развивающихся стран содержатся правила, направленные на освобождение экономики этих стран от влияния иностранного капитала (правила о правовом положении иностранных компаний). В Индии значительное место в качестве источника международного частного права сохраняется за судебной
практикой.
В большинстве африканских государств в целях правового регулирования иностранных капиталовложений приняты специальные инвестиционные законы и кодексы. В инвестиционных кодексах определяются правовое положение смешанных предприятий, правила национализации частной иностранной собственности, перевода прибылей, положения об арбитраже и т.д. Большое значение имеют принятые в ряде латиноаме-
§ 5. Обычаи |
Глава 2. Источники международного Частного права
риканских государств (Мексике, странах Андской группы) специальные законы о приобретении иностранной технологии.