Поручительство

Гражданским законодательством РФ установлен ряд случаев, когда ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитного договора, полностью или в части, может нести не только должник, но и третье лицо (ст. 361 ГК РФ). Такими лицами являются поручитель и гарант, которые выполняют функцию обеспечения своевременного возврата кредита.

Договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и поручителем. Законодательство содержит требование об обязательном оформлении договора поручительства в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы в соответствии со статьей 362 Гражданского кодекса РФ влечет недействительность договора поручительства.

При заключении договора поручительства кредиторы должны четко указывать, за исполнение какого именно обязательства дается поручительство. Наличие в договоре поручительства ссылки на конкретный кредитный договор, за исполнение которого обязался поручитель, также позволяет определить объем ответственности поручителя, и следовательно, при наличии такой ссылки договор поручительства признается заключенным.

Пример. Коммерческий банк заключил с предприятием кредитный договор, в соответствии с которым обязался предоставить кредит на определенный срок. В обеспечении возвратности кредита должник предоставил гарантийное письмо фирмы, адресованное банку-кредитору, в котором поручитель поручился за возврат кредитов, выданных и имеющих быть выданными должнику банком-кредитором до указанного в письме срока.

В договоре поручительстве отсутствовали данные о том, что по какому кредитному договору дано поручительство и какова сумма кредита, подлежащая передаче должнику. Но банк информировал поручителя о принятии его гарантийного письма.

При рассмотрении требования банка о возврате кредита, предъявленного к должнику, арбитражный суд в иске отказал, отметив, что договор поручительства не содержит данных об обязательстве, в обеспечение которого дано поручительство следует считать незаключенным.

Поручитель отмечает перед кредитором в том же, что и должник к поручителю, исполнившему свои обязательства, переходят права кредитора по этим обязательствам и права, принадлежащего кредитору как законному держателю, в том объеме, в каком поручитель удовлетворил требования кредитора. Поручитель вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы предоставить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказывается или признал свой долг (ст. 364 ГК РФ). Он вправе также требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Все вышеуказанные правила применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником.

Поручительство прекращается при:

- прекращении основного обязательства;

- изменении основного обязательства, влекущим без согласия поручителя неблагоприятные для него последствия;

- перевод долга по основному обязательству без согласия поручителя;

- отказе кредитора принять надлежащее исполнение;

- истечение срока ходатайства.

ГК РФ установил, что срок действия поручительства определяется договором. Если договором этот срок не установлен, то кредитор может предъявить иск к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обязательства. Если срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен момент востребования, кредитор вправе предъявить иск к поручителю в течении 2-х лет со дня заключения договора поручительства (п. 4 ст. 367 ГК РФ). С истечением этих сроков прекращаются обязательства поручителя перед кредиторами, причем указанные сроки являются пресекательными и не могут быть восстановлены, уже если они пропущены по уважительной причине, поэтому правила исчисления сроков исковой давности (возможность их восстановления, перерыв, приостановление и другие) применятся не могут.

Важное разъяснение по форме поручительства (гарантии)дал Высший арбитражный суд РФ в письме от 20 мая 1993 года. Если отношения поручительства не оформлены подписанными двумя сторонами договором, то доказательством заключения такого договора может явиться письменным (письмом, телеграммой, телефонограммой) сообщение поручителю от кредитора о принятии им полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого письменного сообщения о причине поручительства, доказательством заключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основном договоре между кредитором и должником, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения поручительства, по мнению Высшего арбитражного суда РФ, "следует считать не установленными".

К необходимым условиям договора поручительства Высший арбитражный суд РФ (Вестник Высшего арбитражного суда РФ, 1994 г., № 3, ст. 73), в частности, относит условия, позволяющие определить, за исполнение какого основного договора дано поручительство и объем обязательства, обеспеченного поручительством. Без указания этих сведений договор поручительства признается незаключенным.

Статья 363 ГК указывает на солидарную ответственность поручителя и должника перед кредитором в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного поручительством, если законом или договором поручительство не предусмотрена субсидированная ответственность поручителя.

Банковская гарантия

Банковская гарантия является одним из наиболее часто применяемых способов обеспечения возвратности кредитов.

Банковскую гарантию вправе выдать банк, иное юридическое учреждение или страховая компания, называемые гарантом.

В силу банковской гарантии гарант дает право по просьбе заинтересованного лица должника (принципала) письменное обязательство кредитору этого лица (бенефициару) уплатить ему, при предъявлении письменного требования, денежную сумму в соответствии с условиями гарантии (ст. 368 ГК РФ). Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение основного обязательства принципала перед бенефициаром. Законодатель в ГК РФ впервые использован известные в международной практике термины, заимствованные из римского права: бенефициар - лицо, в пользу которого совершается платеж, выставляется аккредитив, или получатель по страховому полису; принципал - основной, главный должник в обязательстве (Многоязычный Толковый Словарь "BUS & LAW", версия 210 от 1 марта 1995 г., МПП "Гарант-Сервис").

От иных способов обеспечения возвратности кредита банковская гарантия отличается своей независимостью и возмездностью. В связи с этим гарант обязан выполнить предъявленное к нему требование кредитора об уплате суммы, на которую выдана гарантия, даже в том случае, если ему будет известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части исполнено, прекращено по иным основаниям или недействительно. Уплаченную им кредитору сумму гарант впоследствии взыскивает с должника. Если же окажется, что должнику пришлось платить дважды - и кредитору, и гаранту, - он имеет возможность взыскать неосновательно уплаченную сумму обратно.

Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.

Требования кредитора об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть до окончания срока ее действия представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов и указанием, в чем состоит нарушение должником основного обязательства.

При получении требования кредитора гарант должен без промедления уведомить об этом должника, передать ему копии полученных документов и рассмотреть требование на предмет его соответствия условиям гарантии.

Гарант вправе отказать кредитору в удовлетворении его требования, если оно не соответствует условиям гарантии, либо пропущен срок гарантии. Об отказе удовлетворить требования кредитора гарант должен немедленно сообщить кредитору.

Обязательство гаранта перед кредитором ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия, если гарантией не предусматривается иное. Обязательство по гарантии прекращается:

* истечением срока гарантии;

* уплатой кредитору гарантированной суммы;

* отказом кредитора от своих прав по гарантии путем письменного заявления или возвращения гарантии гаранту.

Подобно поручителю гарант имеет право на регресс к должнику. Однако в отличие от поручительства возможность предъявления регрессных требований к должнику определяются н законом, а договором. В таком договоре может быть установлена полная или частичная ограниченная ответственность должника по требованиям гаранта, например, предусматривающая зачет сумм, выплаченных за выдачу гарантии. Договорной характер регрессивных требований гаранта к должнику означает, что в случае отсутствия такого соглашения ответственность не наступает.

Гарант не вправе предъявлять должнику регрессивные требования по суммам, которые выплачены кредитору не в соответствии с условиями гарантии (или за нарушение обязательств гаранта перед кредиторами), если соглашением гаранта с должника не предусмотрено иное.

Банковская гарантия способна создать наиболее устойчивое обеспечение кредитору. Вместе с тем ее использование связано со значительным риском для гаранта, который в определенной мере может компенсироваться размером выплачиваемого ему вознаграждения. Этот способ обеспечения обязательства используется пока лишь во взаимоотношениях с участием иностранных банков, например, иностранный банк при предоставлении кредита российской организации требует гарантии возврата кредита от российского банка.

Гражданский кодекс разновидностью банковской гарантии указывает страхование возвратного кредита - страхование ответственности заемщика или страхование риска непогашения кредита.

Страхование осуществляется страховыми компаниями, имеющими лицензию на осуществление страховой деятельности.

В соответствии с договором страхования страховая компания (страховщик) обязуется выплатить банку оговоренную сумму при наступлении страхового случая, то есть невозврата долга заемщиком.

Страховщик выплачивает банку, выдавшему кредит, возмещение в размере до 100% суммы непогашенного заемщиком кредита (включая проценты за пользование кредитом). Конкретный предел ответственности страховщика устанавливается договором страхования.

Срок действия договора страхования равен сроку действия кредитного договора. Плательщиком страховых платежей является заемщик.

Страховая кампания, рассматривая вопрос о заключении договора страхования (выдача страхового полиса), требует от заемщика, как правило. предоставления тех же документов, что и банк кредитор.

В отличии от гарантии и поручительства, выплата страхового возмещения может быть связана с дополнительными требованиями к страхователю. К таким требованиям относиться, например, необходимость четкого фиксирования в договоре, на какие цели выдается кредит, просто на безымянные коммерческие цели, либо строго на целевое использование. Что именно страхуется: непосредственно сумма самого кредита либо только проценты по нему, или то и другое вместе. Требуется однозначная запись о штрафных санкциях либо об их отсутствии. Обязанность заемщика сообщить страховой компании о невозврате кредита путем подачи заявления с приложением кредитного договора, по которому прошла неуплата.

Страховщик имеет право отказать в выплате страхового возмещения, если страхователь не выполнил обязанностей, возложенных на него договором страхования, или доказал отсутствие страхового случая.

 

Иные применяемые на практике формы обеспечения исполнения обязательств .

Порожденные несовершенством законодательства и правоприменительной практикой существует и активно применяется такая форма обеспечения исполнения обязательства, например, возвратность кредита, как продажа (обычно по минимальной цене) или дарение кредитору принадлежащей заемщику квартиры или иного недвижимого имущества. В случае своевременного возврата ссуды кредитор связан лишь моральными, а не правовыми обязательствами, что лишает заемщика права на судебную защиту в случае нечестного поведения кредитора.

Уменьшить риск можно путем заключения "обратного" договора купли-продажи под отлагательным или отменительным условиям, которым является соответственно факт неуплаты (отлагательные условия) или уплаты (отменительные условия) должником (продавцом) выданной ему кредитной суммы и процентов в установленный срок.

В первом случае договор купли-продажи вступает в силу лишь после наступления отменительного условия, а во втором случае прекращается после отменительного условия. Такая схема используется контрагентами кредитного договора, так как позволяет уменьшить трудности и длительность процедуры реализации заложенного имущества и полную незащищенность продавца-заемщика.

Необходимо отметить, что вышеперечисленную схему можно применить в случаях, когда договор купли-продажи не удовлетворяется нотариально и не подлежит госрегистрации (купля-продажа мебели, оргтехники и т.д.).

Если договор подлежит нотариальному удостоверению и госрегистрации, то сделка считается заключенной с момента удостоверения и госрегистрации.

Например, право собственности на квартиру независимо от воли сторон договора переходит к получателю с момента регистрации нотариально удостоверенного договора в Департаменте муниципального жилья.

В данном случае факт невозврата заемщиком долга в установленный срок можно поставить условием регистрации договора. То есть, включить в договор купли-продажи положение о том, что он подлежит регистрации лишь в том случае невозврата долга в установленный срок. В противном случае регистрация не производиться, и право собственника на квартиру у банка не возникает. Указанный вариант рискован для кредитора, к тому же нотариусы не всегда заверяют подобные договоры, так как они не соответствуют принятой норме.

Достаточно широко используется банками следующая схема: одновременно с договором продажи имущества заемщиком кредитору заключается в письменной форме предварительный договор "обратной" продажи между теми же сторонами (его не обязательно удостоверять нотариально, и он не подлежит регистрации). В нем указывается все существующие условия "обратной" продажи (цена, предмет и др.), а также условия полного возврата кредита. В случае последующего необоснованного уклонения кредитора от выполнения условий предоставленного договора обратной продажи, он может быть принужден к этому в судебном порядке.

 

5. Ответственность за нарушение обязательства

5.1. Понятия и виды гражданско-правовой ответственности

Прежде чем начать говорить об ответственности за нарушение обязательства, следует сказать о гражданско-правовой ответственности вообще. Итак, гражданско-правовая ответственность характеризуется 3-мя обязательными признаками:

1) государственное принуждение;

2) отрицательные неблагоприятные последствия на стороне правонарушителя (должника);

3) осуждение правонарушителя и его субъекта.

Разберем подробнее. Государственное принуждение выражается в том, что меры ответственности устанавливаются в правовых нормах, реализация которых обеспечивается принудительной силой государства.

Отрицательные последствия означают уменьшение его имущества путем безвозмездного изъятия имущества (денег) или лишения личного характера.

Отчуждение - это негативная реакция государства и общества на совершенное правонарушение и его субъекта.

Гражданско-правовая ответственность - это правоотношение, выражающееся в виде неблагоприятных последствий имущественного характера на стороне правонарушителя (должника), обеспеченных государственным принуждением и сопровождающихся осуждением правонарушение и его субъекта.

Регулируемые гражданскими правами товарно-денежные отношения носят эквивалентно-возмездный характер. В связи с этим, и гражданско-правовая ответственность направлена на эквивалентное возмещение потерпевшему причиненного вреда или убытков, а ее применение имеет только восстановление имущественной сферы потерпевшего от правонарушения, но не его неосновательного обогащения. Отсюда компенсационная природа гражданско-правовой ответственности, размер ее должен не превышать размер понесенных убытков. Из этого правила есть исключения, касающиеся увеличения размера ответственности в случаях защиты прав граждан и потребителей, а также при возмещении внедоговорного вреда в соответствии п. 1 ст. 1064 ГК, либо его ограничения прямо установленным законом на основании п. 1 ст. 400 ГК, (например, при определении размера ответственности транспортных операций в договоре перевозки).

Правонарушения в сфере неимущественных отношений (например, неправомерное использование объекта авторского или изобретательного патентного) права приводит к появлению убытков у правообладателя, может повлечь также неблагоприятные имущественные последствия. К мерам гражданско-правовой ответственности относятся случаи имущественного возмещения морального вреда (ст. 151, 1099-1101 ГК).

Значение гражданско-правовой ответственности выражено в ее функциях.

Перечислим их:

1) компенсаторно-восстановительная

применяется в соразмерности применяемых мер ответственности и убытков, вызванных правонарушителем, а также направленность взыскания на компенсацию имущественных потерь;

2) предупредительно-воспитательная (превентивная) функции состоит в предупреждении и исполнении правонарушений (например, ст. 310, п. 2 ст. 1065 ГК). Возлагаемые санкции стимулируют неисправного должника (частная преверенция) и других (общая преверенция) участников гражданских отношений к надлежащему исполнению обязанностей;

3) штрафную (наказательную, репрессивную) функция означает наказание для правонарушителя, так как назначаются лишения, дополнительные неблагоприятные обязанности, обеспечиваемые принуждение.

Мерами гражданско-правовой ответственности являются гражданско-правовые санкции, предусмотренные законам имущественные меры государственного принудительного характера, применяемые судом к правонарушителю с целью компенсации имущественных потерь потерпевшего и возлагающие на правонарушителя неблагоприятные имущественные последствия правонарушения.

Большинство гражданско-правовых санкций являются компенсационными, примером таких санкций служат убытки (п. 2 ст. 15 ГК). Известные штрафные санкции, которые взыскиваются от нанесенных убытков, например штрафы и иски за просрочку исполнения по договору.

Очень редко используются конфискационные санкции, заключающиеся в безвозмездном изъятии определенного имущества правонарушителя в доход государства (ст. 169 ГК).

Следует подчеркнуть, что гражданско-правовая ответственность является институтом общей части гражданского права, распространяющего свое право на все виды гражданских правоотношений. Но нас интересует ответственность за нарушение обязательства. На этом стоит остановиться более подробно, чем на тех мерах гражданско-правовой ответственности, которые предусмотрены общей частью ГК (например, в виде отказа в охране прав и в случаях злоупотреблением ими (п. 1 и 2 ст. 10 ГК), ограничения дееспособности гражданина в соответствии с правилами п.1 ст. 30 ГК, ответственность органов и учредителей юридического лица в соответствии с п. 3 ст. 53 и п. 3 ст. 56 ГК, ответственности правопреемников юридического лица в соответствии с п. 3 ст. 60 ГК и т.д.), и в разделе о вещных правах (например, в виде правил о последствиях самовольной постройки, предусмотренных п. 2 ст. 222 ГК), и в нормах авторского и патентного права.

 

 

Условия ответственности

Привлечение к гражданско-правовой ответственности возможно при наличии предусмотренных законом условий.

К числу таких общих условий относятся:

1) противоправный характер поведения (действия или бездействия) лица, на которое предполагается возложить ответственность (либо наступление иных, специально предусмотренных законом или договором обязательств;

2) наличие у потерпевшего лица вреда или убытков;

3)причинная связь между противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными последствиями;

4) вина правонарушителя.

Различают материальный и моральный вред. Материальный - имущественные потери, то есть уменьшение стоимости поврежденной вещи, уменьшение или утрата дохода, необходимость новых расходов. Он может быть возмещен в натуре (например, путем ремонта автомобиля или представлением взамен вещи такого же рода и качества), либо компенсироваться в деньгах.

Однако натуральная компенсация, предпочтительная с позиций закона (ст. 1022 ГК) не всегда взыскивается по обстоятельствам конкретного дела. Поэтому чаще используют денежную компенсацию причиненного вреда, именуемую возмещением убытков.

Возмещение убытков устанавливаемая законом мера гражданско-правовой ответственности, применяемая как в договорных так и во внедоговорных обязательствах.

Под убытками в гражданском праве понимается денежная единица имущественных потерь (вреда).

В п. 1 ст. 15 ГК указывается на 2 вида убытков: реальный ущерб и упущенная выгода.

К реальному ущербу относится:

1) расходы, которое потерпевшее лицо (кредитор) либо произвело либо должно будет произвести для устранения последствий, допущенного должником нарушения обязанности.

К таким расходам в частности относятся:

* суммы санкций, подлежащих уплате третьим лицам по вине своего контрагента, нарушившего договорные обязательства;

* стоимость необходимых разумных расходов по выполнению обязательства за счет должника-нарушителя иными лицам или самими потерпевшими (ст. 397 ГК), в том числе приобретение покупателями товара вследствие нарушения обязательств продавцом у иного продавца по более высокой, но разумной цене либо продажа продавцом товара вследствие нарушения обязательств покупателям иному покупателю по более низкой, но разумной цене (п. 1 и 2 ст. 524 ГК) и т.п.

2) в состав реального ущерба включается стоимость утраченного или поврежденного имущества потерпевшего (кредитора), вследствие нарушения обязательств должником.

Так, если во время действия договора перевозки груза потерян предмет перевозки, то утрата выражается в стоимости груза. Реальный ущерб состоит также в повреждении имущества, то есть в сумме, на которую понизилась стоимость имущества вследствие правонарушения. Так, если потеряна одна из вещей коллекции, то снижение ценности коллекции составит реальный ущерб.

Упущенная выгода - это неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота. Если бы его право не было нарушено.

Для организаций неполученные доходы принимают форму неполученной прибыли, а для граждан могут выражаться в утрате заработной платы, неполученном авторском гонораре.

Размер упущенной выгоды в соответствии с законом должен определятся "обычными условиями гражданского оборота" (а не теоретическими возможными особо благоприятными ситуациями) и реально предпринятыми мерами или приготовленными для ее пользования п. 4 ст. 393 ГК), например, при неполучении предпринимателем прибыли из-за ставшего невозможными вследствие правонарушения заключенных им договоров.

Если же правонарушители получили доходы вследствие своего правонарушения (например, в нарушении заключенного ранее договора продал товар другому покупателю), размер упущенной выгоды, подлежащий взысканию в пользу потерпевшего в качестве части понесенных им убытков, не может быть меньшим, чем такие доходы (п. 2 ст. 15 ГК).

Как отмечалось, гражданское законодательство исходит из принципа полного возмещения убытков (п. 1 ст. 15, п.1 ст. 1064 ГК) и допускает ограничение имущественной ответственности лишь в исключительных, прямо предусмотренных им (но не подзаконным актом) либо договором случаях (ст.400 ГК). В условиях инфляции цены, с учетом которых исчисляется размер убытков, могут колебаться. Поэтому размер убытков должен исчисляться с учетом цен, существовавших на момент исполнения обязанности, а при ее неисполнении - на момент предъявления иска, если только закон, иной правовой акт или соглашение самих участников не предусматривает иное (п. 3 ст. 393 ГК), например, расчеты по ценам, существовавшим в момент заключения договора.

Гражданско-правовая ответственность за нарушение договорных обязанностей иногда может наступить и независимо от наличия вреда или убытков. Так, просрочка в передаче товара по договору может повлечь применение предусмотренного им штрафа независимо от того, появились в результате убытки у приобретателя товара или нет. Однако такие случаи являются исключением, ибо компенсаторная направленность и имущественный характер ответственности в гражданском праве предполагает ее применение в случаях возникновения имущественного вреда (убытков).

Под неимущественным вредом понимают также последствия правонарушения, которые не имеют экономического содержания и стоимостной формы.

Примером неимущественного вреда является моральный вред. Он представляет собой физические или нравственные страдания гражданина, выраженные нарушением его личных неимущественных прав или уменьшением иных его личных нематериальных благ - посягательством на его честь и достоинство, неприкосновенность личности, здоровья и т.п.

Такой вред не поддается точной материальной оценке. Однако в случаях прямо не предусмотренных законом (например, Закон РФ "О защите прав потребителей") он может быть возмещен в приблизительно определенной или символической сумме с учетом требований разумности и справедливости, а также индивидуальных особенностей потерпевшего и других фактических особенностей (ст. 151, 1101 ГК).

 

Вина как условие ответственности - это психическое отношение лица (в форме умысла или неосторожности (п. 1 ст. 401 ГК)) к своему противоправному поведению и его результатами.

Правонарушением признается совершенным умышленно, если нарушитель сознавал неправомерность своего поведения, предвидел его неблагоприятные последствия и желал чем или сознательно допускал их наступления. Правонарушение считается совершенным по неосторожности, если нарушитель хотя и не предвидел, но по обстоятельствам дела мог и должен был предвидеть их, но легкомысленно рассчитывал на их предотвращения.

Вина как условие ответственности в гражданском праве имеет свою специфику. Она заключается в том, что ответственность, по общему правилу, наступает при наличии любой формы и степени вины. Но некоторые нормы допускают исключения и связывают наступление ответственности и ее размер с определенной формой и степени вины.

Например, по договору безвозмездного пользования имуществом передавший имущество (ссудодержатель) отвечает за недостатки этого имущества, которые он умышленно или по грубой неосторожности не оговорил при заключении договора (п.1 ст. 693 ГК).

В целом ряде случаев вина вообще не становиться необходимым условием неимущественной ответственности, которая может применятся и при отсутствии вины участников гражданских правоотношений, в том числе за вину иных (третьих) лиц.

Следует учесть и то обстоятельство, что участниками гражданских правоотношений являются не только граждане, юридические лица, но и публично-правовые образования (государство, субъекты федерации, муниципальные образования). Поэтому говорить об их субъективном, психическом состоянии можно весьма условно.

Конечно, вина юридического лица возлагается в основном поведении его работников, действовавших при исполнении своих трудовых (служебных, должностных) обязанностей (ст. 402, 1068 ГК). Обычно это имеет место во внедоговорных (деликатных обязательствах, возникших из причинения имущественного вреда.

Вина хозяйственных товариществ и производственных кооперативов состоит в виновных действиях их участников (членов), причинивших вред при осуществлении предпринимательской или иной деятельности, товарищества или кооператива. При этим безразлично, совершены ли указанные действия отдельным работникам, участником (членом), должностным лицом, органом юридического лица или коллективом в целом. Гражданско-правовое значение в договорных отношениях в случае ненадлежащего исполнения обязательства приобретает сам факт правонарушения со стороны юридического лица (например, отгрузка недоброкачественных товаров или просрочка в возврате банковского кредита), которого вначале можно избежать при проявлении обычной заботливости и осмотрительности.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК виной в гражданском праве следует считать неприятие правонарушителем всех возможных мер по предотвращению неблагоприятных последствий своего поведения, необходимых при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру исполнения на нем обязанностей и конкретным условиям оборота.

В гражданском праве действует презумпция вины должника (причинителя вреда): лицо, нарушившее обязательство, считается виновным и несет ответственность или не докажет отсутствие своей вины (п. 2 ст. 401, ст. 1064 ГК).

Лицо признается не виновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины правонарушителя (должника) освобождает его по общему правилу от гражданско-правовой ответственности из данного правила есть многочисленные исключения. В случаях установленных законом или договором, ответственность наступает при неполном составе правонарушения. Так, в ряде правовых актов вина не считается необходимым условием ответственности. В частности, правонарушитель несет ответственность за случайное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК); профессиональный хранитель несет ответственность за случайную утрату, недостачу или повреждение имущества, если не докажет, что утрата, недостача, повреждение произошло вследствие непреодолимой силы, либо свойств вещи, о которых хранитель и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности поклажедателя (п. 1 ст. 901 ГК); владелец источника, повышенной опасности обязан возместить даже случайно причиненный вред, если не докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего (ст. 1079 ГК); организация, представляющая коммунальные услуги, отвечает за случайное нарушения качества услуг, если не докажет, что оно произошло вследствие непреодолимой силы (п. 6.6 Правила предоставления коммунальных услуг).

Непреодолимую силу (в договорных отношениях нередко именуют форс-мажором от лат. vis mior - высшая природная сила) закон определяет как чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (п.п. 1 п. 1 ст. 202, п. 3 ст. 401 ГК).

Это событие, которое невозможно предотвратить имеющимися в данный момент средствами, если даже его и можно было бы предвидеть, в частности стихийные бедствия, народные волнения и т.п.

Такое событие должно обладать обоим признаком непреодолимой силы:

1) объективно непредотвратимым в конкретной ситуации;

2) неожиданным (чрезвычайным).

Нельзя, например, считать форс-мажором ежегодный разлив реки или ежегодное выпадение осадков в виде дождя или снега, если они не отличаются необычным масштабом. Не является форс-мажором причинивший убытки пожар, если будет установлено, что сгоревший объект не оснащен необходимыми средствам пожаротушения, а обслуживающие его рабочие не были обучены действиями по сигналу пожарной тревоги.

При причинением имущественного вреда непреодолимой силой в действиях привлекаемого к ответственности лица, отсутствует не только вина, но и причинная связь между его поведением и возникшими убытками. Поэтому и его ответственность в таких случаях исключается.

Размер ответственности

Формами выражения гражданско-правовой ответственности является неустойка, убытки, возмещение в натуре.

1. Размер неустойки за причиненный имущественный вред определяется законом или договором. Причем кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Неустойка -- это денежная сумма, определенная законом или договором на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 330 ГК).

Расчет неустойки привязывается к какой-либо известной сторонам денежной величине, имеющей или даже не имеющей отношение к содержанию обязательства. Так, согласно Правилам поставки газа потребителям РФ, за недопоставку газа виновная сторона уплачивает другой стороне штраф в размере 10% стоимости подачи газа, который не был поставлен в течение месяца; при отсрочке оплаты за поставленный газ потребитель уплачивает пени в размере двойной учетной ставки Центрального банка РФ за каждый день просрочки (п. 45).

Размер компенсации за причиненный неимущественный вред назначается судом в твердой денежной сумме (см. выше в тексте лекции).

2. При определении размера убытков учитывается:

1) удовлетворено ли требование кредитора о возмещении должником добровольно или принудительно (через суд);

2) какие цены существуют в месте исполнения обязательства;

3) получил ли должник, нарушивший право, вследствие этого доходы.

Если требование кредитора удовлетворено должником добровольно, то для определения размера убытков во внимание принимаются цены, существующие в день удовлетворения обязательства. Если требование кредитора не удовлетворено добровольно должником, то суд может определить величину убытков исходя из цен в день предъявления иска или в день вынесения решения (п. 3 ст. 393 ГК). Следует обратить внимание на распорядительный характер этой нормы, что подразумевает, что иное может быть предусмотрено законом, правовым актом или договором.

Если размер убытков, доказать и рассчитать будет сложно, то стороны могут внести в конкретный договор, если это не противоречит закону, условие о возмещении убытков в заранее оговоренной твердой сумме.

В случае причинения вреда имуществу он может быть возмещен в натуре. Так ст. 1082 ГК предусматривает возмещение вреда предоставлением вещи такого рода и качества или исправления поврежденной вещи. Это касается так называемых деликтных (внедоговорных) обязательств.

В договорных обязательствах в случае продажи продавцом вещи ненадлежащего качества покупатель вправе требовать замены такой вещи вещью надлежащего качества (п. 2 ст. 475 ГК).

Обратите внимание, что во всех обязательствах допускается снижение размера ответственности: 1) при вине обоих сторон в неисполнении или ненадлежащего исполнения обязательства; 2) если кредитор умышленно ил неосторожно содействовал увеличению размера убытков, либо не принял разумных мер и их уменьшению.

В действительности за ненадлежащее исполнение обязательства несет только должник, но объем такой ответственности снижается с учетом вины того и другого.

Законом ли договором может быть предусмотрено взыскание: только неустойки (исключительная неустойка); либо по выбору кредитора только убытков или только неустойки (альтернативная). Это случаи ограничения ответственности.

По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанными с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено это право на полное возмещение убытков (п. 1 ст. 4000 ГК). Речь идет либо об ограничении возмещаемых убытков размерами реального ущерба и исключении из них упущенной выгоды (например, в договорах энергоснабжения в соответствии с п. 1 ст. 547 ГК), либо о возможности взыскания заранее установленных сумм, главным образом в виде штрафов (исключительной неустойки), например, в договорах перевозки грузов и пассажиров в соответствии со ст. 693-795 ГК). Другой пример, ч. 3 п. 3 ст. 448 ГК организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам только реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Ограничение ответственности договором используется таким образом в предпринимательских отношениях и не допускается для договоров с гражданином-потребителем (п. 2 ст. 400 ГК).

Увеличить размер ответственности договором обязательства могут в случаях и размере предусмотренных законом. Так законом или договором допускается установление обязанности причинителя вреда во внедоговорных отношениях выплатить потерпевшему компенсацию сумму сверх установленного законом возмещения вреда (абз. 3 п. 1 ст. 1064 ГК). Это вызвано тем, что размер причиненного вреда не покрывает всех реально понесенных потерпевшим убытков.

Особенности ответственности за нарушения денежных обязательств зависит прежде всего от соотношения неустойки и убытков, причиненных кредитору неправомерным использованием его денежных средств.

Если убытки равны или ниже ее, то они не взыскиваются. Если убытки превышают неустойку, то подлежат возмещению в части, превышающей неустойку.

Неустойка, взимается на день уплаты денежных средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. Размер неустойки определяется в процентах к сумме денежных средств, исходя из существующей в месте жительства кредитора-гражданина (в месте нахождения кредитора юридического лица) учетной ставки банковского процента при добровольном возврате на день исполнения денежного обязательства (его части), при взыскании в судебном порядке - на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором (ст. 395 ГК).

Согласно п. 51, 52 постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" от 1 июля 1996 г. в настоящее время в отношениях между организациями и гражданами России подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки Центрального банка Российской Федерации по кредитным ресурсам, предоставленным коммерческим банкам (ставка рефинансирования).

Если денежное обязательство выражено в валюте и отсутствует официальная учетная ставка банковского процента по валютным кредитам на день исполнения денежного обязательства в месте нахождения кредитора, то размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по кратковременным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. Если отсутствует и такие публикации, то размер подлежащих взысканию процентов устанавливается на основании представляемой истцом в качестве доказательства ставки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающий применимую им ставку по краткосрочным валютным кредитам. Проценты подлежат уплате только на соответствующую сумму денежных средств и не должны начисляться на проценты за пользование чужими денежными средствами, если иное не предусмотрено законом.

На размер ответственности за неисполнение денежного обязательства влияет также просрочка кредитора. Должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора (п. 3 ст. 406 ГК).

Основанием освобождения от ответственности могут быть предусмотрены договором или договором для конкретного обязательства.

Однако ст. 401 ГК предусматривает ничтожность соглашения об устранении ответственности за умышленное нарушение обязательства.

Основаниями освобождения от ответственности являются:

1) случай - обстоятельство, характеризующиеся субъективной непредотвратимости и непредвиденностью: если лицо знало бы о возможном наступлении результата, то вред мог быть предотвращен. Например, кража стройматериалов третьим лицом, отданных подрядчику для ремонта, является умышленным преступлением, если подрядчик не предвидел и не мог предвидеть совершения кражи подобным образом (например, поджег здания);

2) непреодолимая сила - обстоятельство характеризуемое чрезвычайностью и непредотвратимостью при данных условиях, (п. 1 ст. 202, п. 3 ст. 401 ГК). Например, наводнение, землетрясение, цунами, извержение вулканов, военные действия, перерыв дипломатических отношений, эпидемий.

3) Вина потерпевшего (кредитора) - согласно п. 1 ст. 1083 ГК вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит.

6. Прекращение обязательств

Обязательство прекращается его надлежащим исполнением (ст.408 ГК).

При этом кредитор обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения (полностью или частично). Если же должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор обязан вернуть этот документ. Нахождение домового документа у должника подтверждает прекращение обязательства (пока не доказано обратное). Если кредитор отказывается выдать расписку об исполнении обязательства или возвратить долговой документ, то должник вправе задержать исполнение, и наступает просрочка кредитора (ст. 408 ГК).

При согласии сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного (ст. 409 ГК), (уплатой денег, передачей имущества). Обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом встречного однородного требования (ст. 410 ГК).

Зачет не допускается при взыскании алиментов, возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью, пожизненном содержании и в некоторых других случаях.

Обязательство прекращается новацией (ст. 414 ГК) - соглашением сторон о замене первоначального обязательства новым обязательством. Новация не допускается в отношении обязателья новацией (ст. 414 ГК) - соглашением сторон о замене первоначального обязательства новым обязательством. Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненному жизни и здоровью, по уплате алиментов (ст. 414 ГК).

Обязательство прекращается прощением долга (ст. 415 ГК), невозможностью исполнения (ст. 416 ГК), и, смертью должника или кредитора, когда обязательство неразрывно связано с их личностью, а также ликвидацией юридического лица (ст. 418, 419 ГК), изданием акта государственного органа, делающим невозможным исполнение (ст. 417 ГК), совпадением кредитора и должника в одном лице (ст. 413 ГК).

Следует выделить, что обязательства, основанные на договоре, могут быть изменены или прекращены только соглашением сторон.