I. Общие положения

Понятие способов обеспечения исполнения обязательства и их виды. Осуществление права по обязательству зависит не только от воли субъекта права, но и от воли должника. Из обязательства (в частности, основанном на договоре) возникает право на чужое действие, т. е. обязательство дает право требовать, но не принуждает, по общему правилу, к исполнению действия, обещанного должником. Единственным исключением из этого правила является возможность принуждения к исполнению обязательства в натуре в отношении индивидуально-определенных вещей, вытекающая из способов защиты права собственности и иных вещных прав. По общему правилу совершение действия по обязательству зависит от воли обязанного лица, что придает исполнению по обязательственным отношениям определенную степень риска. В то же время кредитор по обязательственному отношению имеет право на возмещение убытков, возникших в связи с неисполнением обязательства должником. Исполнение любого обязательства, по общему правилу, обеспечивается правом кредитора требовать его исполнения в принудительном порядке в предусмотренных законодательством случаях или возмещения убытков, вызванных нарушением обязательства, за счет всего имущества должника.

В случаях, предусмотренных законодательством или договором, дополнительно к общим мерам обеспечения исполнения обязательства (в виде ответственности должника по возмещению убытков за неисполнение обязательства за счет всего своего имущества) используются особые средства, содействующие исполнению обязательства. Именно эти средства и называются в гражданском праве способами обеспечения исполнения обязательств.

В гражданском праве под способами обеспечения исполнения обязательств понимаются предусмотренные законодательством или договором специальные меры имущественного характера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств должником и облегчающие защиту интересов кредиторов. Эти меры, как правило, сводятся к целям:

увеличения размера ответственности должника и упрощения взыскания всего размера ущерба или его части – к этим мерам относятся неустойка в виде пени за просрочку или штраф за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства;

распространения ответственности должника на третьих лиц и вовлечения их в число обязанных за исполнение лиц – к этим мерам, в частности, относятся гарантия и поручительство;

предоставления кредитору права преимущественного удовлетворения своих требований за счет определенной вещи (“верю не личности, верю в стоимость вещи”) – к этим мерам, в частности, относится залог;

получения кредитором безвозвратного аванса в случае отказа должника от исполнения обязательства – к эти мерам относится задаток;

предоставления права кредитору не исполнять обязательства по передаче вещи или иного имущества до исполнения встречного, как правило, денежного обязательства должником – к этим мерам относится удержание имущества.

Необходимо отметить, что способы обеспечения обязательств не ограничиваются только такими традиционными способами, как неустойка, задаток, гарантия, поручительство, залог или удержание имущества. Все то, что может побудить должника к надлежащему исполнению обязательства, безусловно, будет относиться к способам обеспечения исполнения обязательства, естественно, при условии их законности. Помимо перечислен­ных традиционных способов, могут существовать множество других конструкций обеспечения обязательств, как специально предусмотренных законодательством в качестве обеспечительных мер (например, использова­ние условия об уступке денежного требования по договору финансирова­ния), так и не предусмотренные законодательством, но установленные договором.

Акцессорный характер способов обеспечения исполнения обязательств. Способы обеспечения обязательств, по общему правилу, являются дополнительными (акцессорными) по отношению к обеспечивае­мому обязательству, т. е. зависят от его действительности и законной силы. В качестве исключения можно назвать банковскую гарантию, в отношении которой действует правило ее независимости от действительности обеспечиваемого обязательства, что обусловлено предпринимательским характером выдачи банковских гарантий и сопутствующим этому предпри­нимательским риском.

Дополнительный характер способов обеспечения исполнения обяза­тельств (обеспечительных обязательств) к основному (главному) обяза­тельству проявляется в ряде моментов. Во-первых, обеспечиваться может лишь действительное обязательственное требование, т. е. требование, возникающее на законном основании. Во-вторых, обеспечительное обязате­льство следует судьбе основного обязательства при уступке права требова­ния и в большинстве случаев при переводе долга по этому основному обязательству. В-третьих, прекращение основного обязательства, независимо от оснований прекращения, как правило, влечет прекращение обеспечи­тельного обязательства. В-четвертых, недействительность основного обяза­тельства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, причем данная норма императивна и не предусматривает возможность иных договорных последствий. Но недействительность обеспечительного обязательства никак не отражается на действительности обеспечиваемого обязательства, что продиктовано независимостью судьбы главного обяза­тельства от судьбы дополнительного.

Главенствующее положение основного обязательства подтверждает также независимость основного обязательства от прекращения обеспечи­тельного. Исключением из последнего правила являются случаи реализации предметов залога ломбардами и некоторые случаи реализации предметов ипотеки недвижимого имущества в принудительном внесудебном порядке, что продиктовано волей законодателя по защите интересов залогодателей от злоупотреблений со стороны специализированных предпринимательских организаций – залогодержателей.

Применение мер по обеспечению обязательств. В отличие от права кредитора на возмещение убытков, вызванных нарушением обязательства, за счет всего имущества должника, которое основывается на гражданско-правовом принципе ответственности должника за неисполнение обяза­тельства, применение специальных мер по обеспечению обязательств не происходит автоматически. Общие положения об обеспечении обязательств предусматривают лишь возможность применения обеспечительных мер. Для того, чтобы какое-либо обязательство было обеспечено тем или иным конкретным способом, необходимо соглашение сторон или специальное предписание законодательства. При этом некоторые способы обеспечения обязательств могут быть предусмотрены как законодательством, так и соглашением сторон (например, залог, неустойка, удержание имущества), а другие – только соглашением сторон (например, задаток).

Одни способы обеспечения обязательств (неустойка, задаток) являются одновременно мерами юридической ответственности, поскольку они возлагают на лицо, не исполнившее или ненадлежаще исполнившее обязательство, дополнительные имущественные лишения (обременения), наступление которых непосредственно и безусловно связывается с неиспол­нением обязательства. Другие (залог, удержание имущества, поручительство и гарантия и другие) к мерам ответственности не относятся, так как их применение связывается с отдельной процедурой доказывания возникнове­ния их основания и с наступлением автономных от обеспеченного обязательства условий, предусмотренных в законодательстве или в соглаше­нии сторон.